В середине 2015 года в особенную часть Гражданского кодекса были внесены серьезные изменения.

Одно из самых важных введений коснулось возникновение 2-х механизмов, в частности: опциона на заключение договора и соответствующего договора. До тех пор российскому бизнесу данные инструменты были незнакомы.

Из статьи узнаем, что они означают, в чем заключаются отличия, как их можно применять на практике и что при этом нужно учитывать.

Общее понятие

Опцион – это договор, согласно которому одна сторона обязуется совершить действие, которое предусмотрено аукционом в отношении иной стороны в определенный период или при возникновении соответствующих обстоятельств.

Появившийся как производный инструмент и применяемый на биржах, опцион на заключение договора куплей-продажей акций не стал ограничиваться. Он начал широко распространяться и вне биржевого пространства. Чаще всего он применяется при заключении структурных сделок в области поглощений и слияний.

Часто в акционерных договорах предусматривается механизм выхода из тупика путем соответствующего руководства компанией, а также использование в иных коммерческих отношениях.

Если ранее в нашей стране опцион применялся только на бирже, то со временем сложились две модели его правового регулирования.

• В первом случае одна сторона на платной или бесплатной основе предоставляет второй стороне оферты в течение определенного времени на подписание какого-то договора или на выдачу соответствующей оферты. Вторая сторона может реализовать право акцепта, в результате чего подписывается главный договор. Особенность этого права заключается в секундарном виде, что значит возможность реализации без участника, который выдал оферту.
• При второй модели опцион на заключение договора (купли-продажи недвижимости, к примеру) изначально оформляется в виде основного соглашения без применения схемы с офертой и дальнейшим акцептом. В этом случае одна сторона предоставляет второй стороне секундарное право требования применить соответствующее исполнение в какой-то период или при наличии определенных условий.

Как было и как стало

Еще недавно в опцион на заключение договора могли быть включены следующие значения:

• Эмиссионная ЦБ, которая дает право на приобретение акций АО, выпустившего соответствующую ЦБ. Это осуществляется на основе ст.2 Закона «О рынке ценных бумаг» № 39-ФЗ.
• Производный инструмент финансового вида, который применяется на торгах на бирже, согласно указанию ЦБ РФ «О видах производных финансовых инструментов» № 3565-У.

Как выпуск, так и обращение опциона эмитента регламентируется действующим законодательством. Опцион эмитента не выдается по активу, за исключением акций эмитента.

Этот инструмент фактически не применялся в коммерческих целях. Но опционный договор в виде производного инструмента финансового вида не может быть использован вне биржи.

Поэтому еще недавно внебиржевых опционов в стране попросту не было.

В то же время российские бизнесмены, основывая свою позицию на принципе свободы соглашения, не раз пытались использовать опционы на заключение договора.

Судебная практика, в свою очередь, признавала их недействительными, потому что опцион почти во всех случаях – это сделка под потестативным условием в связи с возможностью использования которой сложилась отрицательная практика суда.

Примерами соответствующих решений являются постановления ФАС Волго-Вятского округа №А28-10224/2004-284, ФАС Северо-Кавказского округа №Ф08-3832/2003 и другие.

Суды нередко признавали опционы на заключение договора долевого участия предварительными соглашениями. Для обеих сторон это означало появление дополнительных рисков, которые связаны с толкованием (если приходилось обращаться в суд для урегулирования спорных вопросов).

Однако в середине 2015 года, когда в ГК РФ были внесены изменения, ситуация изменилась.

В законе была зафиксирована возможность совершать сделки с условиями, которые зависят от сторон, подписавших соответствующий договор (то есть потестативные).

Помимо этого, были зафиксированы одновременно 2 механизма: это опцион на заключение договора и соответствующий договор. Они указаны в статьях 429.2 и 429.3 Гражданского кодекса.

https://www.youtube.com/watch?v=hDuLvdXYKpc\u0026pp=ygVy0J7Qv9GG0LjQvtC90L3Ri9C5INC00L7Qs9C-0LLQvtGAINC4INC-0L_RhtC40L7QvSDQvdCwINC30LDQutC70Y7Rh9C10L3QuNC1INC00L7Qs9C-0LLQvtGA0LAg0YMg0L3QvtGC0LDRgNC40YPRgdCw

В статье изучим данные правовые механизмы, их сходные и отличительные черты, а также сравним их с абонентским договором как еще одним новым инструментом российского права.

Безотзывная оферта

Как говорилось выше, введенный недавно опцион на заключение договора, предусмотренный ст.429.2 ГК РФ, состоит из 2 частей.

Первая состоит в подписании контракта, где одна сторона предоставляет второй безотзывную оферту, то есть возможность подписать главный договор на обговоренных условиях. Вторая часть включает в себя реализацию при помощи акцепта выданной безотзывной оферты. Для подписания главного договора бывает достаточно одного акцепта. Поэтому участие того, кто выдал оферту, является не обязательным.

В соответствии с законом, опцион на заключение договора характеризуется следующими основными моментами:

• Может сопровождаться оплатой или совершаться бесплатно.
• Содержит условия, которые позволяют выявить предмет и другие значительные условия главного договора.
• Заключается в соответствии с формой главного договора.
• Может быть с уступкой прав по опциону.

Возможность выполнить опцион единственной стороной посредством акцепта делает его удобным для применения в разных схемах.

При этом нужно помнить о необходимости соблюдения всех действующих положений законодательства.

К примеру, если речь идет об опционе на заключение договора купли-продажи акций, то это значит предварительное получение одобрения корпорации, отказ от преимущественных прав и прочее.

При этом во время функционирования с данным инструментом следует помнить о проблемах, которые связаны с фактической реализацией соответствующего опциона, когда главное соглашение должно заверяться у нотариуса или подлежит государственной регистрации.

Опцион на заключение договора заключается в соответствии с формой главного соглашения.

При практической реализации могут появляться вопросы относительно удостоверения у нотариуса или госрегистрации оферты и акцепта в случае, если они заверялись отдельно, а не в виде одного документа.

Опцион с долями ООО

Примером могут служить опционы на заключение договоров купли-продажи долей в ООО, так как согласно текущему законодательству, сделка об отчуждении доли или соответствующей части в уставном капитале ООО, должна быть заверена у нотариуса. Об этом говорится в ст.21 Закона «Об ООО» №14-ФЗ.

На деле часто появлялись проблемы, которые были связаны с неготовностью нотариусов заверять акцепт и оферту, так же, как и признавать данные документы достаточными для реализации сделки купли-продажи или опциона на заключение договора безвозмездного отчуждения доли в ООО.

Однако с 2016 года в Закон №14-ФЗ внесены изменения, в соответствии с которыми сделка стала возможной лишь при удостоверении у нотариуса единого документа, который подписывали обе стороны.

В соответствии с этим применение соответствующего опциона (на заключение договора дарения доли, например) фактически стало невозможным, так как для его реализации необходимо подписание, а потому и участие 2 сторон. Поэтому недостаточно предоставление акцепта стороной безотзывной оферты, чтобы реализовать опцион. А это идет вразрез с самой конструкцией описанного механизма.

В соответствии с вышесказанным, можно резюмировать, что форма опциона на заключение договора является интересной для осуществления соответствующих схем. При этом имеются определенные проблемы и ограничения, так же, как и потенциальные, которые следует учитывать при применении этого инструмента.

Востребование исполнения

Хоть опционный договор имеет похожее название с опционом на заключение договора, купля-продажа акций, недвижимости, дарение и прочие сделки посредством него представляют собой самостоятельный механизм, который осуществляется не через акцепт к безотзывной оферте, а через востребование выполнения по предварительно подписанному опционному договору. Поэтому под ним понимается соглашение, согласно которому одна сторона может потребовать у другой выполнить в предварительном порядке определенные шаги, например, по передаче актива, перечислению денег и прочих действий.

Опционный договор имеет следующие главные характеристики:

• Требование о выполнении действий может заявляться при тех или иных обстоятельствах, которые указаны в опционе.
• В законе прямо говорится о том, что опцион может быть безвозмездным, то есть без уплаты денежных средств за возможность заявления требования по опционному договору, даже если он подписан коммерческими структурами.

Традиционная английская схема по опционам, которая известна и российским бизнесменам, может реализовываться двумя платежами:

• Выплатой премии по опциону.
• Платежом за осуществление сделки, к примеру, передачи актива.

Риски по опционному договору

По нашему закону выплата возможна только по опционному соглашению. Однако платежа за выполнение лицом определенного действия, то есть сделки, не предусматривается.

На основе принципа свободы договоров, можно предположить, что стороны могут сами предусматривать и вознаграждение на исполнение данных действий.

Но из-за того, что прямого указания о возможности оплаты за исполнение определенных действий в законе нет, соответствующая обязанность может фиксироваться в опционном договоре другими способами. При этом каждая сторона несет риски, которые заключаются в следующем:

• Внесение платы за какие-то действия в виде части опционной премии. Так как данное понятие не служит платой за совершение действий, появляется риск в опционах при выполнении соответствующих действий. Примером этого служит передача в рамках опциона одним лицом товара, не соответствующего необходимым стандартам качества. Если данная плата относится к опционной премии, то при расчете убытков из-за получения некачественного товара, суд, скорее всего, не будет учитывать данную плату, потому что это – не плата за передачу товара как таковая.
• Внесение платы в виде условия для исполнения опциона. Вышеописанный риск, касающийся платы за выполнение действия в рамках опционной премии, является актуальным также и для платы при исполнении опциона. Помимо этого, плата за выполнение действия может реализовываться лишь после его осуществления, так как условие исполнения опциона должно быть выполнено до этого действия.

Данные способы могут характеризоваться и другими рисками, возникающими в связи с отдельными действиями, которые совершаются во время опциона. Таким образом, при исполнении опциона следует оценивать лучший способ платы за выполнение действия в зависимости от того, что нужно сделать.

Нотариальное заверение и государственная регистрация

При исполнении опционного договора, так же, как и, по сути, с опционом на заключение договора, возможно появление проблем, которые касаются стадии удостоверения соглашения у нотариуса или госрегистрации.

В настоящее время по части того, что относится к проверке исполнения условий, еще не сложилось определенной практики. Причина заключается в том, что данная процедура не является обязанностью ни нотариуса, ни госорганов.

Помимо этого, могут встречаться ситуации, при которых нотариальное заверение или госрегистрация сделает опционный договор и вовсе невозможным. Примером этого могут являться сделки, результатом которых является переход собственности на доли в ООО.

Так как этот переход является выполненным с момента удостоверения сделки у нотариуса, то данный специалист, скорее всего, откажет в удостоверении опционного договора. В противном случае произойдет мгновенный переход права собственности, что идет вразрез с условиями опциона.

Проблемы с регулированием

По сравнению с опционом на заключение договора купли-продажи (или иной сделки) опционный договор гораздо менее урегулирован на законодательном уровне.

Данное состояние имеет как положительные, так и отрицательные черты соответствующего механизма.

Она позволяет определять опционные условия самостоятельно, но в то же время в совокупности с релевантной практикой в бизнесе и рассмотрении дел в суде, что может привести к возникновению проблем.

Опционный договор представляет собой перспективный механизм, с помощью которого возможно будет реализовывать опционные схемы в российском праве посредством заключения одного-единственного документа. В будущем этот механизм, вероятнее всего, поможет успешно реализовывать опционные схемы в российском праве.

Отличия договора об опционе и абонентского

С середины 2015 года в Гражданском кодексе появилось новое соглашение, которое получило название абонентского договора. Об этом говорится в ст.429.4 ГК РФ. Его конструкция чем-то похожа на опционный договор. Однако это иное понятие.

В рамках абонентского договора предусматривается внесение абонентом определенных платежей, которые могут носить регулярный характер, а также другое предоставление за право требование от исполнителя выполнения действий по договору на условиях, которые определил абонент. При этом абонент обязуется вовремя перечислять платежи или иным образом осуществлять исполнение по соглашению вне зависимости от того, затребовано ли им соответствующее исполнение или нет.

Схожесть с опционным договором может показаться только в случае, если не вдаваться в детали. Если же рассмотреть оба соглашения глубже, обнаружится отличие, которое заключается в разной правовой природе. Так, в абонентском договоре не вполне ясно, что подразумевается под «предоставлением», которое абонент вправе потребовать от другой стороны.

Поэтому правовая природа может изменяться в зависимости от понимания этого термина. Например, если это – услуги, то соглашение имеет схожие черты с договором оказания услуг, а если – работы, то с договором подряда и т.д.

Таким образом, абонентский договор можно понимать, как рамочное соглашение, которое создано с целью совместного применения с иными договорами.

Возможно, данное соглашение было введено для того, чтобы скорректировать судебную практику относительно договоров, которые, по сути, носят абонентский характер.

Например, если лица, которые оплачивают определенные услуги в течение какого-то периода ни разу не пользовались своим правом требования исполнения в течение периода действия, они могут взыскивать сумму в связи с неоказанием соответствующих услуг.

Поэтому правовая природа абонентского договора другая, и его создавали для иных целей, отличных от опционов. Данное соглашение не может применяться в опционных схемах, особенно если учесть специальные положения, которые устанавливают 2 вида опционных договоров как отдельных инструментов.

Рекомендации и заключение

Делая вывод из всего вышесказанного, можно сказать, в нашем праве в конце концов возникла возможность исполнять опционные схемы с применением специальных соответствующих конструкций. По сути, это большой шаг в направлении развития права.

Вместе с другими изменениями, которые внесены в Гражданский кодекс, он помогает юристам пользоваться главными механизмами при структурировании сделок, которыми владеют юристы за рубежом. Однако нужно помнить и то, что данные инструменты не лишены недостатков.

К таковым относится, к примеру, слабое регулирование, коллизии между существующими и введенными нормами закона, не всегда понятное разграничение между механизмами опциона и другими инструментами соответствующей отрасли права.

Все эти проблемы связаны, в первую очередь, с тем, что опционы на заключение договоров купли-продажи недвижимости, акций и прочего, дарения являются новыми инструментами для нашего права, и судебной практики по ним, пока нет.

В связи с этим рекомендуется с оглядкой пользоваться данными механизмами, учитывая особенности предстоящей сделки.

Это касается и потенциальных проблем с удостоверением у нотариуса или госрегистрацией опционов, а также необходимостью фиксирования определенной платы за их реализацию.

Опцион и опционный договор: просто о сложном

Опцион и опционный договор – это два разных механизма, которые используются при оформлении некоторых видов сделок: в бизнесе, в гражданско-правовых отношениях, хозяйственной деятельности. Процесс заключения таких сделок регулируется нормами гражданского законодательства.

Опционные конструкции применяются в закупках, законодательство напрямую не запрещает этого делать. Опционные модели чаще встречаются в закупках по 223-ФЗ, а порядок сделки прописывается в Положении о закупках. В 44-ФЗ данный механизм встречается реже.

По мере развития разных сфер деятельности, в обществе назрела необходимость использования опционных моделей, которые урегулируют взаимоотношения между сторонами сделки. В ГК РФ понятия «опцион на заключение договора» (статья 429.2) и «опционный договор» (статья 429.

3) появились только в 2015 году.

Опцион на заключение договора – это соглашение, по которому одна сторона вправе потребовать от другой стороны исполнения обязательств. Первая сторона лишь покупает право на требование, которым может воспользоваться через указанный в документе промежуток времени.

Опционный договор – более узкое понятие и является следствием опционной конструкции (внешним ее проявлением). Здесь уже не идет речи о покупке права на требование, а непосредственно заключается сама сделка.

Одна из сторон (покупатель опциона) становится в преимущественное положение, т.к. получает возможность задействовать сделку в удобное для себя время. Вторая сторона терпит неудобства в связи с неопределенностью ситуации, но эти неудобства покрываются компенсацией – опционной премией.

Опционная модель широко применима в разных проявлениях деятельности сторон: аренда, поставка, купля-продажа и т.д.

Опцион на заключение договора

Понятие «опцион на заключение договора» раскрывается в ст.429.2 ГК РФ. Данный юридический механизм наделяет одну сторону правом передать второй стороне безотзывную оферту на заключение сделки. Вторая сторона, после получения безотзывной оферты, может воспользоваться своим правом сразу или через некоторое время. Сроки прописываются в тексте соглашения.

Пример. Сторона Х и сторона Y заключили опцион, по которому сторона Y по первому запросу стороны Х должна заключить с ней соглашение купли-продажи и передать ей определенную продукцию по оговоренной стоимости.

Потребовать заключения сделки сторона Х может в отрезок времени, обозначенный в документе. Если стороны не прописали сроки правомочности, то по умолчанию – это 1 год. За покупку права требования заключить сделку в удобное для себя время сторона Х платит cтороне Y комиссию.

Но возмездность – это не ключевой пункт этой модели, стороны могут оформить и безвозмездное сотрудничество.

В ходе сделки оформляются 2 документа – опцион и опционный договор. Опционное соглашение стороны могут заключить сразу или отложить на некоторое время.

Условия, прописанные в опционе, позволяют идентифицировать предмет сделки. Оба документа выдерживаются в едином формате, т.е. если основной документ составляется письменно, то и опцион должен быть оформлен в этой же форме. Например, при покупке доли в ООО основной документ требует нотариального заверения. Опцион в этом случае также следует заверить у нотариуса.

Опционный договор

Опционный договор – это простыми словами любая гражданско-правовая сделка, с помощью которой исполнение обязательств переносится на определенный срок. Данный механизм регулируется ст.429.3 ГК РФ.

При заключении сделки в данном документе необходимо прописать существенные условия, характерные для формата сделки. Например, в договоре аренды отражается информация об объекте аренды и сумме. В некоторых случаях покупатель может влиять на некоторые условия (объем продукции в договоре поставки и др.).

Если покупатель в установленные сроки не прибегнул к своему праву требования о запуске сделки, то опционная комиссия не возвращается. Это общее правило, но стороны заранее могут оговорить иной порядок.

Стороны могут заключить опционный договор на отменительных и/или отлагательных основаниях:

1. Отменительное основание останавливает сделку при наступлении или ненаступлении определенных обстоятельств.
2. Отлагательное основание переносит действие по договору до наступления обстоятельств. В этом случае покупатель может только дождаться наступления этих обстоятельств и воспользоваться своим правом.

Чем похожи и чем отличаются виды опционных конструкций?

Опцион на заключение договора предшествует заключению основной сделки. А опционный договор сам по себе является сделкой, и по нему не нужно оформлять дополнительную документацию.

Принцип и экономическая подоплека аналогичны у обоих видов данных правовых моделей. Расхождения видны на стадии использования.

Общие принципы:

1. Исполнение условий переносится на некоторое время.
2. Возмездность взаимоотношений сторон (опционная премия).
3. Вознаграждение не подлежит возврату (по общему порядку).
4. Возможность заключения под отменительной и отлагательной основой.
5. Право передачи правомочности третьей стороне.

Расхождения:

1. Опцион предполагает приобретение права на активацию сделки по запросу покупателя. А опционный договор — право востребования по уже заключенной сделке.
2. В рамках опциона заключаются дополнительные договора, а для заключения опционного договора они не нужны.

Отличия от других форм заключения сделок

С какими формами не следует путать опционные модели:

Предварительный договор (ст.429 ГК РФ) – это соглашение, по которому стороны берут на себя обязательства по заключению основной сделки в будущем на оговоренных условиях.

Предварительный договор жестче ограничивает в действиях обе стороны.

А опционный механизм дает одному из них выбор – воспользоваться своим правом потребовать исполнения обязательств от второй стороны или нет.

Рамочный договор (ст.429.1 ГК РФ) – фиксирует ключевые условия сотрудничества. Каждый конкретный случай персонально расписывается в дополнительных соглашениях, накладных, спецификациях и др. А в опционном договоре прописываются сразу все детали сотрудничества.

Как реализовано в закупках?

Закупки по 44-ФЗ проводятся в строгом соответствии с нормами законодательства, которые прописаны детально для заказчиков и поставщиков. Заказчики осуществляют процедуру на конкурентной основе, либо отдают прямой контракт единственному исполнителю (если на это есть обоснованные причины). При этом в контрактном законодательстве не говорится о возможности действовать по опционной модели.

Вместе с этим в ст.34 44-ФЗ сообщается, что при заключении контрактов с единственными поставщиками, заказчики могут не придерживаться требований, свойственных для контрактов – т.е. документ можно составить произвольно, но без отрыва от гражданского законодательства. В частности, имеются в виду договора, составляемые по п.4 ч.1 ст.93 44-ФЗ (не дороже 600 тыс. ₽).

Учитывая, что нет жестких требований к оформлению таких контрактов по 44-ФЗ, мы приходим к выводу, что заказчик вполне законно может прибегнуть и к опционной конструкции.

Чаще такие правовые модели встречаются в тендерах по 223-ФЗ, т.к. этот закон дает заказчикам больше свободы в плане организации тендерных мероприятий. Возможность использования опционных конструкций должна быть прописана в Положении о закупках.

Заключение

Опционная модель прочно прижилась в бизнес-среде и позволяет гибко подходить к сотрудничеству сторон. С помощью этого механизма можно минимизировать риски и заранее предусмотреть и обойти сложные моменты.

Если у вас остались вопросы, то задавайте их в х к статье. Подписывайтесь на наш Телеграм-чат, в котором состоят представители госучреждений, поставщики, предприниматели. По средам проводим прямые эфиры, на которых делимся последними новостями из сферы госзакупок и даем инструменты для роста в тендерных продажах.

Применение опционов при совершении сделок с акциями/долями

9 ноя 2018

Обратите внимание, материал старше 2-х лет. Актуальность выводов уточняйте у автора

В Гражданском кодексе РФ есть две договорные конструкции опционных соглашений: опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ) и опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ).

Эти конструкции отличаются тем, что в первом случае предмет опциона – право подписать договор. А опционный договор подразумевает уже заключение определенного вида контракта, который будет выполняться по требованию владельца опциона.

На практике потребность проведения опционных сделок обрела свою актуальность довольно давно, и до момента изменений в ГК РФ такого рода соглашения проводились в виде предварительного договора купли-продажи доли. Однако все было не так просто.

Согласно такому предварительному договору какая-либо из сторон вправе затребовать оформление основного договора, а это идет вразрез с критерием опциона, потому что в опционе так может сделать лишь одна сторона. Кроме того, существовали расхождения относительно допустимости привязки опциона к обстоятельствам, зависящим от волеизъявления стороны.

В договорных условиях опциона этих обстоятельств бывает множество: от исполнения/неисполнения некоторых условий до получения/неполучения разрешения ФАС (на это опосредованно может влиять какая-либо из сторон — не предоставив, к примеру, документацию). С принятием изменений в 2015 г. в ГК РФ включены ст. 429.2 «Опцион на заключение договора» и ст. 429.

3 «Опционный договор», устанавливающие регламент для опционов как применительно к долям, так и применительно к акциям и любым договорам, подразумевающим передачу движимой/недвижимой собственности и т. п. Опционные соглашения условно могут выполнять следующие функции: 1. Функция штрафования.

Когда компания не вышла на оговоренные показатели, вследствие чего инвестор желает покинуть состав акционеров/участников, однако продать дело непросто из-за уязвимости в реализации бизнес-плана. Инвестор уходит с некоторым уровнем доходности — по стоимости, гарантирующей возврат начальных инвестиций, и плюс с неким дополнительным объемом средств. 2.

Функция поощрения. Тому, кто выступил с инициативой создавать юридическое лицо, менеджменту или прочим участникам за положительную динамику предоставляется определенная часть доли, как поощрение.

Пут-опцион и колл-опцион Колл-опцион (опцион на право купить) представляет собой сделку, подразумевающую право одной стороны требовать у другой продажи доли/акций. Иллюстрацией судебного спора по условиям call-опциона может служить Постановление АС ВВО от 27 июля 2017г.

по делу № Ф01-2352/2017 по иску АО «РОСНАНО» о передаче в собственность принадлежащей Тримдон Менеджмент Лтд (Trimdon Management Ltd) доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «Акрилан», об обязании осуществить государственную регистрацию передачи доли с Тримдон Менеджмент Лтд (Trimdon Management Ltd) и Инспекцией Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Владимира. Требования АО «РОСНАНО» были частично удовлетворены судом.  Пут-опцион (опцион на право продать) предполагает, что одна сторона сделки вправе впоследствии продать долю другой по прошествии определенного периода либо при возникновении некоторых условий, по стоимости, определенной сторонами при оформлении опционного договора. Стоимость допустимо фиксировать либо привязывать к ряду факторов. К примеру, это бывает прибыль организации или расчет по алгоритму относительно балансовой или чистой стоимости активов общества. Примером судебного спора, предусматривающего право продать, является Решение АС Саратовской области  №А57-19571/2016 от 26.10.16г., которым судом делается вывод о том, что «несвоевременная выборка покупателем товара не свидетельствует о ненадлежащем исполнении обязательств продавцом продать актив по согласованной цене (пут опцион), а является просрочкой самого истца», т.к. опцион является правом стороны, а не обязанностью. Проблемы выполнения отлагательных условий опционных соглашений при продаже акций Согласно ГК РФ стороны могут указать в договорах отлагательные условия для реализации прав. В п. 1 ст. 429.2 ГК РФ указано, что в рамках опциона на подписание контракта акцепт возможен лишь при возникновении определенных условий, указанных в опционе, в т.ч. зависящих от воли сторон. А в рамках п. 1 ст. 429.3 в опционном соглашении может быть еще прописано условие, что требование по договору признается заявленным после возникновения обстоятельств, указанных в договоре.

Судебная практика тоже подтверждает включение отлагательных условий в опционные соглашения. Например,  в Постановлении от 09 октября 2018г.

7ААС при рассмотрении дела №А45-6541/2018 суд пришел к выводу, что законом не запрещено заключение сделки под отменительным или отлагательным условием (статья 157 Гражданского кодекса Российской Федерации), вместе с тем соответствующее условие не может быть расценено как основание для освобождения ответчика от исполнения обязательства по возврату денежных средств в отсутствие встречного предоставления, тем более в ситуации, когда в нарушение требований пункта 2 статьи 190 Гражданского кодекса Российской Федерации указанное событие в виде получения ответчиком денежных средств по договорам не обладает признаком неизбежности наступления.

Интересную позицию занял АС ЦО в Постановлении от 15 августа 2017г. по делу № Ф10-3135/2017 о взыскании опционной премии по соглашению об опционе на заключение договора купли-продажи акций.

В данном документе были указаны заверения об отсутствии контролирующих лиц, в качестве отлагательного условия для реализации опциона. Одна из сторон доказала факты нарушения заверений. Лицо, предоставившее опцион, обратилось в суд с заявлением о взыскании премии по опциону.

Суд отказал в данном требовании, так как владелец опциона, который не смог его реализовать из-за невыполнения отлагательного условия, не должен платить премию по опциону.

Хоть сегодня имеется судебная практика, касающаяся включения в опцион отлагательного условия, некоторые моменты еще нуждаются либо в законодательном, либо в практическом уточнении.

Например, отсутствует четкое понимание о том, должен ли регистратор, который делает запись в реестре акционеров о переходе права собственности на ценные бумаги после выполнения опционного договора, проверять наступление отлагательных условий, которые указаны в опционе.

На сегодняшний день в правилах многих регистраторов по ведению реестра отсутствует описание полного и корректного механизма решения этого вопроса.

Проблемы применения опционных соглашений Включение в ГК норм, регулирующих правоотношения с применением опционов, безусловно, имеет долгосрочный положительный эффект и делает более привлекательным российское право для структурирования сделок. Однако все еще остаются нерешенными некоторые аспекты их применения.

Например, на сегодняшний день есть проблемы правового регулирования перехода права собственности на акции по модели колл-опциона: при исполнении сделки регистратор требует подписания передаточного распоряжения владельцем акций, выдавшим опцион, для целей внесения в реестр акционеров записи о переходе права собственности на акции, чем нарушается принцип односторонней реализации опциона. Кроме того, существует вышеописанная проблема — регистратор не проверяет выполнение сторонами отлагательных условий при внесении записи в реестр.

Вместе с тем, учитывая развитие судебной практики по применению данного института, убежден, что в дальнейшем унифицируются подходы к его наиболее эффективной реализации.

Сфера применения опционных соглашений очень большая, опционные соглашения могут выступать средствами мотивации персонала, страховки  инвесторов, быть хорошей альтернативой договора залога. Данная многогранность их применения способствует все более активному применению опционных соглашений в сфере корпоративных отношений.

Опцион и опционный договор — Блог от адвоката Михаила Красильникова

Опционная конструкция – это соглашение, по которому покупатель опциона получает право в течение установленного срока запустить сделку, а продавец опциона обязан её исполнить. Внешнее проявление конструкции – отдельный договор (опцион), или условие в договоре (опционный договор).

Покупатель опциона использует свое право в зависимости от выгодности сделки в определенный период времени. Для другой стороны это неудобства из-за неопределенного положения дел, за что, по общему правилу, получает компенсацию – опционную премию.

Опционную модель можно встретить в различных сделка (купля-продажа, поставка, аренда, подряд и др.).

Классический пример конструкции: владелец компании в качестве мотивации заключает с топ-менеджером опционный договор на покупку вторым определенного количества акций по заранее установленной цене. В случае, если топ-менеджер будет продуктивно работать, акции компании вырастут в цене, а он купит их дешевле.

Виды опционных конструкций

В силу принципа свободы договора, конструкции, по сути являющиеся опционами, встречались в российской деловой практике достаточно давно, однако, суды квалифицировали отношения по-разному и о предсказуемости оборота говорить не приходилось.

В 2015 году в Гражданском кодексе (ГК РФ) появились статьи: 429.2 «Опцион на заключение договора» и 429.3 «Опционный договор».

Опцион на заключение договора (429.2 ГК РФ)

В соответствии с п.1 ст. 429.

2 ГК РФ, опцион на заключение договора представляет собой соглашение сторон, по которому одна сторона, посредством безотзывной оферты (предложения заключить договор) предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта (согласия заключить договор).

Соответственно продавцом опциона будет оферент, а покупателем (держателем) опциона – акцептант.

Это конструкция предполагает составление двух документов: опциона и основного договора, который может быть составлен сразу или позднее.

Опцион в обязательном порядке содержит условия, по которым можно идентифицировать предмет будущего договора. Опцион и договор составляются в одинаковой форме. То есть, если основной договор составлен письменно, то и опцион составляется письменно. В случае, если основной договор заверяется у нотариуса, опцион также заверяется (к примеру: покупка доли в ООО).

В силу п.2 ст. 429.2 ГК РФ стороны правомочны установить срок на акцепт, если он не указан – равняется одному году, по умолчанию. Если стороны не оговорили иное, то права на опцион можно уступить третьему лицу.

Особенности отдельных видов опционов устанавливаются законами. Так, например, в ст.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» закреплено понятие «опцион эмитента». Опцион эмитента – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку определенного количества акций эмитента по заранее установленной цене. Эмитент – организация, выпускающая акции. 

Опционный договор (429.3 ГК РФ)

Конструкция опционного договора предполагает включения опционного условия в договор, вследствие чего, одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный срок от другой стороны совершения предусмотренных этим договором действий.

Опционный договор должен содержать существенные условия, необходимые для соответствующего типа договора. Например, договор аренды содержит сведения об объекте аренды и цене. Вместе с тем, некоторые держатели опциона предусматривают за собой право определять содержание некоторых условий (к примеру: количество товара в договоре поставки).

Что такое опционный договор и как его расторгнуть

Глоссарий

/ 22 июня 2022 14:30

Текст изменился / 4 октября 2022

Что такое опционный договор, как и где его заключают и можно ли его расторгнуть – разбираемся в статье.

Опционный договор – сложный вид соглашения, который требует индивидуального подхода

Заключение любого договора, в том числе кредитного, – всегда стресс. В голове крутятся миллионы вопросов: точно ли получится вовремя платить, не принесут ли платежи дискомфорта.

Пользуясь этим, кредитные агенты предлагают включение в кредитный договор дополнительных услуг, которые якобы являются условиями низкой ставки. Иногда переплата по допсоглашениям составляет почти 20% от общей суммы, взятой в банке в долг.

Андрей, близкий друг моей семьи, покупал автомобиль в кредит в автосалоне. Агент вскользь упомянула о дополнительных «страховках» к договору займа. По ее словам, без таких соглашений банк не одобрит низкую ставку по кредитному договору. Потому Андрей согласился на дополнительную услугу. 

Позже, перечитывая договор дома, он обнаружил, что дополнительные соглашения и услуги, оплата которых идет в счет кредита, стоят 250 тысяч рублей.

Андрей подавал заявку на 1 миллион 150 тысяч рублей, именно столько не хватало для покупки машины. В кредитном же договоре указана другая сумма займа – 1 миллион 400 тысяч рублей.

Получается, что дополнительные услуги он тоже как бы взял в кредит.

Почитав негативные отзывы на компании, «страховка» которых была навязана моему другу, Андрей понял, что даже при наступлении страхового случая вероятность выплат в его пользу довольно низкая. Он позвонил на номер организации, указанной в допсоглашении. Однако его расстроили – между ним и страховой компанией заключено опционное соглашение, и по закону он не имеет право вернуть свои деньги. 

Вам не придется затягивать с покупкой машины, если вы возьмете автокредит в Совкомбанке. С помощью него можно купить как новое, так и подержанное авто. Выберите подходящую программу и рассчитайте ежемесячный платеж прямо сейчас!

Опционный договор – соглашение, где сторона №1 – потребитель – вносит предоплату опциона и закрепляет за собой возможность, право на покупку, аренду, рассрочку, более выгодную цену и так далее. Сторона №2 – исполнитель – должна исполнить это право по требованию стороны №1. 

Опционный договор внесли в ч. 3 ст. 429 Гражданского кодекса РФ только в 2015 году. 

Опционный договор создавался для особых случаев правоотношений

Такой вид договора гражданам пока в новинку, ведь все мы привыкли к обычным соглашениям: оплата (или предоплата 50%) вносится непосредственно перед исполнением услуги. Здесь же особенность другая: согласно опционному договору, вы покупаете право заявить требование на услугу, то есть – 100%-ную гарантию исполнения услуги. 

Но за товар или услугу нужно будет заплатить отдельно. 

Где используют опционный договор

Опционное соглашение – удобный инструмент регуляции взаимоотношений, возникающих на бирже и рынке акций. Там и возник такой тип договора. Нужно было как-то закрепить за собой право купить ценные бумаги конкретной компании, к примеру. 

Позже эту форму соглашений начали использовать в других сферах. Например, покупают право на аренду помещения в торговом центре в будущем. 

Растущая среди граждан потребность в таком договоре и определила его закрепление в законе, где указано, что при расторжении такого договора со стороны №1 (потребитель, правопокупатель) предоплата не возвращается. 

Введенное законодательством отсутствие возможности вернуть оплату опционного договора очень логично. Бывали недобросовестные покупатели, которые отказывались от опциона (права на покупку или продажу чего-либо), и вторая сторона оставалась не просто без прибыли, но и в минусе.

Рассмотрим тот же пример с арендой помещения в торговом центре. Если будущий арендатор передумает брать помещение в аренду и расторгнет договор, оплата опциона возместит ущерб торговому центру.

Ведь имея соглашение, руководство ТЦ отказало в аренде этого помещения уже нескольким желающим.

Однако ряд недобросовестных продавцов используют опционный договор как способ произвести в прямом смысле мошеннические действия, которые сложно квалифицировать как преступление. 

Так, страховые компании при заключении автомобильных кредитов предлагают «страховку» или «страховой сертификат», по которым вы можете воспользоваться рядом услуг, предусмотренных фирмой. Там часто указывают услугу «трезвый водитель», к примеру, – довольно удобный способ доставить машину до дома под вашим присмотром. 

Клиенты банков, понимая, что кредитный агент навязал им дополнительные услуги партнерских организаций, успешно расторгали их в течение 14 дней. Сегодня страховые предлагают заключить опционное соглашение во время подписания кредитного договора. Конечно, о том, что плату за опцион нельзя вернуть, они не знают, ведь такие тонкости выходят за пределы условий бытовых договоров. 

Получается, что заключая кредитный договор, вы подписываете опционное соглашение, которым покупаете право воспользоваться страховым сертификатом. Но сам сертификат будет оплачиваться отдельно, и воспользоваться им бесплатно не получится. Выходит, что страховые компании такого толка (в основном это недобросовестные организации) втридорога продают вам воздух.

Важно довериться специалисту, который поможет грамотно расторгнуть договор

Андрей обратился ко мне как к близкой подруге и юристу. Для начала я позвонила на горячую линию службы поддержки и попросила соединить меня с юридическим отделом компании. Сотрудники довольно грубо посоветовали обращаться заказным письмом на юрадрес компании и бросили трубку. 

Часто такие компании известны юристам со специализированной практикой, они зарабатывают не на помощи клиентам, а на совершенно неисполнимых обязательствах, которые «продают» владельцу автомобиля. 

Я посоветовала Андрею обратиться к моему коллеге – он уже несколько раз сталкивался с этой организацией и знает, как помочь.

Как расторгнуть опционный договор

Для того чтобы вернуть оплату опционного соглашения, нужно понять, что это – такая же услуга, как многие другие «страховки», а значит, мы имеем право на возврат средств.

Законы, которые регулируют опционный договор

В такой ситуации вступают в конфликт упомянутая статья Гражданского кодекса РФ и Закон РФ от 07.02. 1992 №2300-1 «О защите прав потребителей», статья 32. В ней указано, что потребитель имеет право на отказ от договора и его расторжение в любой момент, если он оплатит исполнителю издержки на организацию работы. 

ГК РФ принят Федеральным законом, поэтому он имеет значимость выше, чем закон «О защите прав потребителей». Однако в Гражданском кодексе не указано, как регулировать правоотношения, которые возникают в результате совершения опционного соглашения между физлицом и юрлицом. В ГК РФ указаны условия, которые больше подходят для других ситуаций, на них ориентируются юридические лица. 

Значит, в ситуации, когда опционный договор заключают физическое лицо (новый владелец автомобиля) и юридическое лицо (страховая организация), можно применить и Гражданский кодекс, и закон «О защите…».

Карта «Халва» — универсальный финансовый инструмент.

Используйте свои средства, получайте кешбэк с покупок до 10% и доход на остаток собственных средств по карте до 12%, а также открывайте вклады под выгодный процент.

Вы можете взять заемные средства и потратить их на покупки в рассрочку 10 месяцев или больше, если оформите подписку «Халва.Десятка». Оформите Халву в пару кликов, и курьер привезет ее вам!

Лучше действовать как в любой другой ситуации, похожей на эту. Напишите на юридический адрес организации письмо-претензию на возврат средств.

Тщательно опишите закон, на который опираетесь при требовании. Форма претензии доступна в интернете.

Опционное соглашение можно расторгнуть так же, как и любой другой договор

Мой коллега сразу предупредил, что фирма обычно отказывает в возврате средств, потому Андрею, скорее всего, придется подавать в суд. Так и случилось: другу пришел отказ.

Подать в суд

После отказа вы имеете право подать заявление в суд. Это необходимо сделать по месту регистрации юридического лица. Необязательно ехать самим, можно отправить заказное письмо с иском.

Юрист составил грамотный иск от имени Андрея с требованием вернуть деньги за, по сути, незаконно заключенный договор. Спустя два месяца было проведено заседание, на котором мировой судья не удовлетворил требования истца, опираясь на Гражданский кодекс РФ. 

Тогда юрист подал заявление в апелляционный суд, который рассмотрел дело подробнее и пришел к выводу, что:

• договор заключен незаконно, опционное соглашение не должно применяться в таких ситуациях;
• к данным правоотношениям применяется закон «О защите прав потребителей», согласно которому истец имеет право на возврат средств.

Специалисты говорят, что суды первой инстанции могут не удовлетворить иск, однако суд второй инстанции в подобных ситуациях всегда на стороне потребителя. 

Для тех, кто ценит свое времяПодпишитесь на еженедельную email-рассылку и узнавайте о самых интересных публикациях.Подписывайтесь на наш канал в Telegram

Асия Канюкова

Как и Хайнц Шенк, считаю, что единственное, что можно делать без денег, — это долги. В остальном помогу разобраться.