Заказать судебное представительство в арбитражных и районных судах Заказать

Проводя анализ сделки, важно обращать внимание на то, не связано ли одно и то же лицо с двумя сторонами. Связь может быть не только с непосредственной стороной по сделке, но и с так называемым выгодоприобретателем.

Как подстраховаться от опасной сделки? Проверить все обстоятельства, которые могут повлиять на квалификацию сделки как заинтересованной, не так-то просто.

По идее, нужно проверить всех близких родственников членов органов управления обществом, крупных акционеров и их аффилированных лиц и т.д. И это при том, что порою даже просто получить учредительные документы контрагента – целая проблема.

В этом и состоит основная сложность контроля над заинтересованными сделками.

Между тем, ваша неосведомленность о явных или скрытых обстоятельствах заинтересованности в сделке, скорее всего, не убедит судей в ее действительности. В настоящее время в арбитражной практике доминирует позиция,что каждая сторона сделки несет риск несоблюдения органами контрагента требований к порядку одобрения сделки с заинтересованностью.

Так, заключение договора поручительства или договора залога с обществом в обеспечение исполнения обязательств супруга или близкого родственника генерального директора общества,имеющего с ними одинаковую фамилию, может свидетельства о неосмотрительности контрагента.

Совершение аналогичной сделки в обеспечение исполнения обязательств юридического лица (должника), в котором непосредственно владеет долями участия (акциями) физическое лицо, являющееся единоличным исполнительным органом или членом совета директоров общества — поручителя (залогодателя),также может быть признано неосмотрительным, если в обычных условиях оборота контрагент, совершая сделку с должником, проверяет, кто является его участником(акционером).

В решение(протоколе) об одобрении сделки должны быть указаны стороны сделки, выгодоприобритатель, цена, предмет сделки, а так же наиболее существенные её условия. Иначе говоря, сделка должна быть четко идентифицирована.

Если в последствии условии сделки изменятся, чем в предполагаемом проекте договора, например, изменится цена, то одобрение должно быть получено заново (то есть, составляется новый протокол об утверждении сделки с заинтересованностью).

Еще один способ можно рассматривать как резервный. Его можно применить, если по каким-либо причинам не удалось получить одобрение, о котором речь шла выше. В таком случае необходимо предъявить доказательства того, что сделка не вызвала неблагоприятные последействия для участников.

Такими доказательствами могут выступать: документы о совершении подобных сделок на схожих условиях; документы, обосновывающие экономическую или иную цель сделки;заключения оценщиков и т. п. Представление таких доказательств в суд исключит условия для признания сделки недействительной.

Если такое исковое заявление было подано в арбитражный суд, сторонам оспариваемой сделки не следует отчаиваться,так как такому иску вполне можно противостоять. Так, суд откажет в признании сделки недействительной, если имеются следующие обстоятельства:

Как оспорить сделку с заинтересованностью?

Обратите внимание на дату публикации материала: информация могла устареть из-за изменений в законодательстве или правоприменительной практике.

Чаще такие сделки совершают одни участники общества за спиной у других. Разберемся, как не заинтересованным в сделке участникам добиться признания ее недействительной

Это сделка, в совершении которой заинтересовано руководящее или контролирующее лицо (ст. 45 Закона об ООО, ст. 81 Закона об АО). Такой сделкой могут признать и договор, контрагентами по которому выступают родственники контролирующих лиц или подконтрольные им компании. При этом их роль в договоре неважна – они могут быть и посредниками, и представителями, и выгодоприобретателями.

Значение будет иметь сумма сделки. Она может быть охарактеризована как совершенная с заинтересованностью, если ее сумма составляет более 0,1% балансовой стоимости активов общества, по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

При этом, даже если сумма сделки меньше 0,1%, но она превышает предельные значения, установленные Указанием Банка России от 31 марта 2017 г. № 4335-У (от 20 млн до 2 млрд руб.

в зависимости от балансовой стоимости активов), эта сделка также может быть квалифицирована как сделка с заинтересованностью.

Сделка на меньшую сумму не будет считаться сделкой с заинтересованностью, поэтому положения о таких сделках распространяться на нее не будут.

Например, сделкой с заинтересованностью может быть очевидно невыгодный договор с аффилированным контрагентом, даже отказ от иска и заключение мирового соглашения.

Другой пример – необоснованное повышение заработной платы генерального директора общества (Определение Верховного Суда РФ от 22 октября 2019 г. № 305-ЭС19-8916).

Так, суд высшей инстанции вернул дело на повторное рассмотрение, указав: нижестоящие суды не проверили доводы истца о том, что через выплату увеличенной зарплаты чистая прибыль хозяйствующего субъекта поступала только одному участнику.

При этом распределение прибыли общества в пользу отдельных участников не является незаконным при условии, что другие участники выразили свое согласие на это.

Например, такое распределение может осуществляться посредством выплаты процентов по договору займа между обществом и одним из участников (п.

17 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25 декабря 2019 г.).

Заинтересованными в сделке могут быть:

• член правления или совета директоров (наблюдательного совета) общества;
• единоличный исполнительный орган общества;
• член коллегиального исполнительного органа общества;
• граждане и организации, контролирующие это общество;
• граждане и организации, которые имеют право давать обществу обязательные для него указания.

Корпоративные споры. Проблемы оспаривания крупных сделок и сделок с заинтересованностью

В продолжение нашего цикла статей о корпоративных спорах мы затронем важную тему о порядке заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Вопросы наследования долей в ООО или ситуация выхода из дедлока (о них мы говорили в предыдущих статьях) – ​случаи интересные, но касаются не всех организаций.

А вот вопрос о том, является ли заключаемая сделка крупной и нужно ли получать согласие на ее совершение, возникает в практике большинства компаний. В статье мы рассмотрим, какие сделки относятся к крупным и сделкам с заинтересованностью, какого рода проблемы могут возникнуть при квалификации сделок как крупных.

Разберем порядок заключения подобных сделок, а также посвятим вас в тонкости оспаривания.

Искусство определения крупности сделки

Чтобы квалифицировать сделку как крупную, лучше начать с ее признаков. А они одинаковы и для ООО (ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – Закон об ООО), и для АО (ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО)). Представим их в виде Схемы1.

Для квалификации сделки в качестве крупной необходимо наличие как количественных, так и качественного критериев. Отсутствие хотя бы одного из них означает, что сделка не является крупной.

Цена сделки

Расчет стоимости имущества зависит от характера сделки (п. 1.1. ст. 78 Закона об АО, п. 2 ст. 46 Закона об ООО) и определяется так:

• при приобретении имущества – как его стоимость по сделке;
• при отчуждении (возможности отчуждения) имущества – как цена (рыночная стоимость) или балансовая стоимость имущества (берется наибольшая величина);
• при передаче имущества во временное владение (пользование) – как его балансовая стоимость.

Раньше на практике возникал вопрос: каким образом считать стоимость сделки, оплата по которой вносится периодическими платежами? Пленум ВС РФ указал, что в расчет надо брать все платежи по договору.

Если срок договора не определен – стоимость платежей за один год; если размер платежа варьируется на протяжении действия такого договора – наибольшая сумма платежей за один год (п. 13 Постановления № 27).

Стоимость сделки определяется без учета требований, которые могут быть предъявлены при неисполнении (ненадлежащем исполнении) обязательств. Исключение – случаи, когда компания вообще не планировала исполнять сделку (п. 11 Постановления № 27).

Хозяйственная деятельность

Гораздо сложнее понять, заключена ли сделка в процессе обычной хозяйственной деятельности. Именно по этому критерию чаще всего возникают споры.

Считается, что сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, если она приводит к сокращению масштабов работы (например, к потере региона или рынка сбыта) или прекращению (изменению) вида деятельности. Такой сделкой может быть, скажем, продажа (передача в аренду) основного производственного актива компании (п. 9 Постановления № 27).

Компания заключила два договора оказания услуг. Контрагент внес предоплату. Через некоторое время директор компании подписал соглашение о расторжении договоров, по которым компания должна была вернуть полученные деньги (6,75 млн руб.).

Это не понравилось единственному участнику, и он обратился в суд. По его мнению, сделки были крупными, т.к. их цена превышала 25% балансовой стоимости активов. Но согласия на расторжение договоров директор не получил.

https://www.youtube.com/watch?v=r3sRsewpiKI\u0026pp=ygVk0KHQtNC10LvQutCwINGBwqDQt9Cw0LjQvdGC0LXRgNC10YHQvtCy0LDQvdC90L7RgdGC0YzRjiDQssKg0J7QntCeIC0g0J7RgtCy0LXRgiDQkdGD0YXQs9Cw0LvRgtC10YDQsA%3D%3D

Суд отказал в иске. Компания вела деятельность в области права, предоставления консультационных и посреднических услуг по аренде нежилой недвижимости. Поэтому заключение договоров оказания услуг, а также соглашений о расторжении договоров было обычной практикой в компании (постановление Арбитражного суда Московского округа от 18.06.2019 № Ф05-8542/2019 по делу № А40-219683/18).

Еще одним примером сложности определения обычной хозяйственной деятельности стало нашумевшее дело «Объединенной вагонной компании».

Внеочередное общее собрание акционеров дало согласие на совершение взаимосвязанных крупных сделок. «Объединенная вагонная компания» поручилась отвечать по обязательствам своих дочерних компаний на общую сумму 115 млрд руб.

Сделка с заинтересованностью в ООО: важное | Полезное от «Мегаконсалт»

Грецкая Дарья, заместитель генерального директора

Сделка с заинтересованностью простыми словами — это коммерческая операция, которая после завершения принесет выгоду конкретному лицу, работающему в компании. Это лицо должно иметь возможность влиять на принятие решения о заключении сделки, то есть занимать руководящие должности в компании. Заключать сделку с заинтересованностью ООО можно, но она должна проводиться в соответствии с требованиями действующего законодательства. Уведомление о ней других собственников позволяет защитить их права и предотвратить злоупотребления. Соглашение с заинтересованностью отличается от обычной сделки с контрагентом тем, что определенное физическое лицо или группа лиц получат от нее прямую выгоду для себя. То есть, они могут получить денежные средства или другие преференции, даже если компания окажется в убытке или понесет другие потери. Обязательным признаком сделки с заинтересованностью ООО является то, что выгодополучатель должен иметь возможность влиять на принятие решений в компании. То есть он может занимать одну из должностей:

• Руководитель предприятия;
• Член коллегиального управляющего органа (совета директоров и т. п.);
• Лицо, которое контролирует работу компании или может давать обязательные к исполнению указания (например, представитель вышестоящей организации с правом вмешательства в работу).

Сделка с заинтересованностью ООО имеет также место в случае, когда получателем выгоды от нее является не сам директор, а его близкий родственник или связанное с ним лицо. Причем выгоду может получить не только человек, но и предприниматель или компания. Например, если ее учредителем или руководителем является родственник. Также необходимо учитывать два момента: 1. Заинтересованность оценивается только на время подготовки и совершения сделки. То есть, человек должен получить выгоду по результатам конкретного договора или операции. 2. Если лицо ранее подпадало под признак заинтересованности, но текущая сделка не приносит ему выгоды, то одобрять ее в особом порядке не требуется. Это правило устанавливается постановлением Пленума ВС РФ на основании анализа судебной практики.

Сделка с заинтересованностью ООО — это операция, в совершении которой заинтересован представитель руководства компании.

Если выразить этот термин простыми словами, то сделка с заинтересованностью ООО — это операция, в совершении которой заинтересован представитель руководства компании.

Причем под сделкой подразумевают не только заключение нового договора, но и подписание других документов:

• Дополнительных соглашений или изменений к договорам;
• Признание иска или отказ от исковых требований;
• Заключение мирового соглашения между участниками спора

Рассмотрим на примерах. Компания «Рога и копыта» основана двумя учредителями.

Она заключила договор аренды для открытия заведения общественного питания. Однако из-за низкого спроса руководитель компании принял участие передать часть помещения в субаренду предпринимателю, который является женой директора компании.

В этом случае директор компании получает две выгоды — прибыль от аренды и деньги, которые ИП получает от собственной деятельности.

Это не нарушает требования законодательства, но подобные действия требуют одобреняия в установленном порядке. Компания «Бобер» занимается ремонтом помещений, а ее учредителями является 3 отдельных человека. Один из клиентов попросил компанию не только сделать ремонт, но и разработать дизайн интерьера.

Один из участников компании предложил заказать его в архитектурном бюро, которым владеет сам. Таким образом он получить прибыль и от заказчика ремонта, и как владелец дизайнерского агентства. Это также не запрещено законом, но такая сделка должна быть одобрена другими учредителями. Но с другой стороны не требуется одобрения в следующих случаях:

• Имеет место сделка с заинтересованностью с единственным участником ООО. Конфликта с другими учредителями нет и одобрять ничего не нужно.

• Компания постоянно совершает подобные сделки. Например, всегда заказывает дизайн в одном и том же архитектурном бюро.

• Свой интерес имеют все участники общества. Например, учредителями являются два человека, но они состоят в браке. Согласование не требуется.

В 2020 году не вводились новые правила сделки с заинтересованностью ООО. Существующий порядок начал действовать 3 года назад и с тех пор не подвергался изменениям. Для заключения соглашения необходимо соблюсти несколько требований:

• Проинформировать о намерении всех собственников, которые владеют долями в уставном фонде компании.
• Определить, имеются ли в сделке условия, при выполнении которых нужно одобрять это действие;
• Получить одобрение для совершения сделки после соблюдения обязательных условий;
• Заключить сделку

О сделке, которая принесет выгоду одному из руководителей компании, необходимо сообщать всем учредителям общества с ограниченной ответственностью или владельцам акций акционерного общества. Извещение рассылается в свободной форме, но в нем указываются следующие данные:

• Информация о том, что субъект предпринимательства собирается заключить сделку, имеющую признаки заинтересованности;
• Подробные данные в отношении сделки. Необходимо указать контрагента компании, получателя выгоды, перечень заинтересованных лиц. Также указывается стоимость контракта, предмет договора и другие существенные условия в соответствии с ГК РФ.

Уведомление составляется работниками компании и подписывается руководителем общества. Порядок направления совпадает с тем, который используется для рассылки извещений о проведении общего собрания учредителей. Порядок немного изменяется в случае, если руководящим органом компании является совет директоров. В этом случае необходимо уведомить всех участников коллегиального органа, которые не являются заинтересованными лицами. Срок отправки документа — не менее чем 15 дней до момента заключения договора. Нарушение срока не мешает заключить сделку, но в этом случае велик риск ее оспаривания со стороны других заинтересованных лиц. После получения извещения руководство субъекта предпринимательства принимает решение о том, есть ли необходимость в одобрении хозяйственной операции. Согласно действующему порядку обязательное согласие от всех заинтересованных лиц получать не обязательно. Обязательное одобрение нужно при возникновении двух обстоятельств:

• О необходимости одобрения заявило лицо, которое имеет такое право согласно законодательству об ООО и АО;
• Требование об одобрении поступило в предусмотренный законом срок.

Если оба обстоятельства имеют места, заключать сделку с заинтересованностью ООО без одобрения нельзя. Если нарушено первое или второе условие, можно проводить операцию без получения одобрения.

Приходите на обслуживание в Мегаконсалт и получайте безлимитные консультации по бухгалтерским вопросам

Порядок одобрения зависит от того, каким образом осуществляется руководство компанией. Возможны два варианта:

• Сделку с заинтересованностью одобряет совет директоров;
• Операцию одобряет общее собрание учредителей.

Совет директоров участвует в одобрении сделки в обществе с ограниченной ответственностью в следующих слуаях:

• Если это правило прямо указано в уставе и отнесено к компетенции коллегиального управляющего органа;
• Если стоимость сделки менее 10% от стоимости активов предприятия.

Сделка с заинтересованностью в ООО

Общая цель участников ООО — заработать и поделить деньги. Но вести другой бизнес и зарабатывать как-то ещё не запрещается. 

Когда личная выгода участника пересекается с общим бизнесом, говорят о сделке с заинтересованностью. Здесь работает корпоративное правило — не скрывать её от партнёров.

В статье пересказываем простыми словами фантастически непонятные правила о сделках с заинтересованностью в ООО и показываем на примерах, как нельзя продвигать личный интерес.

Правила в оригинале можно посмотреть в ст. 45 Закона об ООО и Постановлении Пленума ВС РФ от 26.06.2018 № 27.

Что такое сделка с заинтересованностью в ООО

Коротко. Сделка с заинтересованностью — когда участник или директор зарабатывает и на стороне общества, и на стороне контрагента.

Подробно. Говоря языком людей, сделка с заинтересованностью — это сделка со «своими» фирмами, ИП и физическими лицами.

К «своим» закон относит контрагентов, когда в них присутствуют сам участник или директор, его супруг, родители, дети, братья и сёстры. Считается, что человек причастен к фирме, если он в ней директор, представитель или его доля 50 % и больше.

В ООО «Злаки» два участника. Фирма взяла в аренду помещение под веганское кафе. Но оказалось, что борщ без мяса едят плохо и часть столов в кафе пустые. Поэтому участники решили сдать ненужную площадь в субаренду ИП под лоток с книгами про ЗОЖ.

ИП оформлено на жену одного из участников. Получается, этот участник заработает и на субаренде, и на продаже книг через жену. Законом это не запрещено. Тем не менее договор субаренды — это сделка с заинтересованностью. О ней сообщают партнёру.

В ООО «Инновация» три участника. Фирма верстает сайты. Как-то раз клиент захотел нешаблонный дизайн. Один из участников предложил заказать его в ООО «Фирменный стиль», в котором у него доля 80 % уставного капитала и талантливые дизайнеры по найму. Этот участник заработает через оба ООО. Так можно. Но про интерес в сделке с ООО «Фирменный стиль» надо сказать партнёрам из ООО «Инновация».

Мы привели примеры с обычными договорами в ООО. Но частный интерес бывает и в других вещах: выписать себе премию, простить долг поставщику, устроить директором сына с зарплатой выше рыночной. 

О сделках с заинтересованностью не надо сообщать, когда нет противоречия с общим делом. Вот случаи из п. 7 ст. 45 Закона об ООО:

— Подобные договоры заключают постоянно. Дизайн каждого сайта отдают на субподряд в фирму партнёра уже два года по одной и той же цене. Всем норм.

— В обществе один участник и он же директор — конфликта интересов нет.

— В сделке заинтересованы все. Участники общества — родные братья. По субботам они сдают за символическую плату помещение маме под мастер-классы по рукоделию.

О сделке с заинтересованностью сообщают остальным участникам

Коротко. Участник или директор с личным интересом извещают о сделке остальных участников. Но иногда нужно больше: просить разрешение на сделку.

Подробно. По общему правилу на сделку с заинтересованностью не надо спрашивать разрешения. Надо только известить незаинтересованных участников. 

Если в обществе есть совет директоров, его извещают тоже. Но сначала смотрят устав — иногда надо не извещать, а просить согласие.

Извещение

Извещение отправляют от имени общества заказным письмом на адрес участника из списка участников общества за 15 дней до сделки. В тексте пишут, с кем, на что и с какой оплатой заключают договор. 

Шаблон извещения о сделке с заинтересованностью в ООО

К годовому общему собранию участников директор делает отчёт о сделках с заинтересованностью за год. Этим ещё раз напоминают партнёрам про двойную выгоду другого партнёра.

Согласие

Иногда по уставу общества на сделку нужно согласие остальных участников. А ещё может случиться так, что ситуация насторожит директора или участников. 

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью: что это и как их оспорить?

«Аптека: бухгалтерский учет и налогообложение», 2014, N 7

Деятельность любой коммерческой организации так или иначе предполагает взаимодействие с другими фирмами, что и определяет благосостояние каждой из них.

Взаимодействие организаций в основном происходит в связи с заключением сделок, благо гражданское законодательство дало предпринимателям обширный перечень их видов.

Однако помимо возможности для компаний самостоятельно заключать сделки законодатель позаботился и о безопасности контрагентов, введя особую, усложненную, процедуру заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

https://www.youtube.com/watch?v=r3sRsewpiKI\u0026pp=YAHIAQE%3D

В статье мы рассмотрим, что понимается под указанными сделками, и разберем основные этапы и особенности их заключения.

Необходимо отметить, что в настоящее время сложилась обширная арбитражная практика по признанию рассматриваемых сделок недействительными, что говорит о сложностях, с которыми сталкиваются предприниматели в обозначенной сфере. Обойти многие подводные камни вам позволят материалы статьи.

Крупные сделки

Крупные сделки для акционерных обществ и для обществ с ограниченной ответственностью — немного разные понятия.

Так, в силу ч. 1 ст. 46 Федерального закона от 08.02.

1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Федеральный закон об ООО) крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

Согласно ч. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.

1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Федеральный закон об АО) крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.

Есть и исключения, относящиеся к обоим видам организаций:

• крупными сделками не могут быть сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти;
• сделки в процессе обычной хозяйственной деятельности, под которой следует понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, занимающихся аналогичным видом деятельности, сходных по размеру активов и объему оборота, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее.

Примечание.

Один только факт совершения сделки в рамках вида деятельности, упомянутого в ЕГРЮЛ или уставе общества как основной для данного юридического лица, либо то, что общество имеет лицензию на право осуществления такого вида деятельности, не является основанием для квалификации сделки как совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности (п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»).

К сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи), сдача нежилых помещений в аренду.

Рассмотрим данную ситуацию на примере арбитражной практики (Постановление ФАС МО от 18.03.2014 N Ф05-2053/2014 по делу N А40-129473/12-137-1227): учредитель организации обратился в арбитражный суд с требованием признать договор субаренды недействительным, так как он был заключен без одобрения общего собрания учредителей общества.

Суд установил, что фактически одним из основных видов деятельности общества является сдача недвижимого имущества в аренду, следовательно, оспариваемая сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, в связи с чем учредителю было отказано в удовлетворении исковых требований. Аналогичное Решение ФАС МО принял в Постановлении от 03.08.

2012 по делу N А40-103571/11-137-236.

Особенности признания сделки крупной

Существуют следующие особенности, которые необходимо знать при квалификации сделки как крупной:

1. Указанный ранее перечень определенных видов сделок (заем, кредит, залог, поручительство), на которые наряду с договорами купли-продажи, дарения, мены распространяется порядок заключения крупных сделок, не является исчерпывающим. Уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок (ч. 7 ст. 46 Федерального закона об ООО и ч. 1 ст. 78 Федерального закона об АО).
2. В соответствии с п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ N 28 при решении вопроса, относится ли сделка к крупным, ее сумму (размер) следует определять исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п.) без учета дополнительных начислений (например, неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств (за исключением случаев, когда будет установлено, что сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения или ненадлежащего исполнения обществом).

Стоимость активов общества и стоимость отчуждаемого обществом имущества должны определяться по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату перед совершением сделки.

При наличии предусмотренной законодательством или уставом обязанности общества составлять промежуточную бухгалтерскую отчетность, например ежемесячную, упомянутые сведения определяются по данным такой промежуточной бухгалтерской отчетности.

При этом в силу ч. 6 ст. 15 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» датой, на которую составляется бухгалтерская (финансовая) отчетность (отчетной датой), является последний календарный день отчетного периода, за исключением случаев реорганизации и ликвидации юридического лица.

1. Под крупными сделками понимаются также взаимосвязанные сделки, о чем могут свидетельствовать такие признаки, как преследование единой хозяйственной цели при заключении сделок, общее хозяйственное назначение проданного имущества, консолидация всего отчужденного по сделкам имущества в собственности одного лица, непродолжительный период времени между совершением нескольких сделок.

Для определения того, является ли сделка, состоящая из нескольких взаимосвязанных сделок, крупной, необходимо сопоставлять стоимость имущества, отчужденного по всем взаимосвязанным сделкам, с балансовой стоимостью активов на последнюю отчетную дату, которой будет являться дата бухгалтерского баланса, предшествующая заключению первой из сделок.

Рассмотрим данную ситуацию на примере. Общество обратилось в суд с требованием признать сделку по продаже газопровода, двух нежилых зданий и двух земельных участков недействительной, так как при продаже нарушены требования по одобрению крупных сделок.

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 30.10.2009 по делу N А43-11565/2009-14-245 в удовлетворении исковых требований было отказано.

Суд указал, что данные сделки не являются взаимосвязанными, объекты недвижимости не имели единого хозяйственного назначения.

Сделки с заинтересованностью

Трудовой договор как сделка в которой имеется заинтересованность | ЮЦ ЛИДЕР

Начиная диалог о сделках с заинтересованностью, следует вернуться общим началам обязательственного права, закрепленным в ГК РФ. В соответствии со ст.

153 ГК РФ «Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей». Сделки в свою очередь подразделяются на многосторонние, к которым относятся договоры, и односторонние.

Из буквального толкования норм о сделках с заинтересованностью можно предположить, что таковыми могут быть только многосторонние сделки. Тем не менее, из анализа судебной практики следует иное. Так, в Постановлении от 05.10.

2015 года ФАС Уральского округа, согласившись с решением Арбитражного суда Пермского края и Постановлением 17 арбитражного апелляционного суда признал ряд юридических фактов по выдачи доверенностей, являющихся односторонними, в качестве сделок с заинтересованностью.

Итак, сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, являются особенным видом гражданско-правовых сделок. Данная данный правовой институт подразумевает наличие личной заинтересованности в сделке юридического лица установленных законом лиц. Сразу хотелось бы сделать небольшое отступление.

И в теории, и на практике ученые и практикующие юристы зачастую сталкиваются с понятием заинтересованности.  Правоведы формулируют понятие заинтересованности через «интерес». Так, например, Габов А.В.

в своей монографии, посвященной сделкам с заинтересованностью, и которая является одной из немногих монографий по указанной теме, предложил собственное определение.

По его мнению, интерес – это «объективно существующая социальная потребность, обусловленная положением личности в обществе и направленная на создание необходимых социальных условий, способствующих самоутверждению и дальнейшему развитию личности».

Однако необходимо вернуться к характеристике сделок с заинтересованностью. Обратим внимание на следующее: не смотря на то, что рассматриваемый вид сделок является подвидом гражданских сделок, ГК РФ не устанавливает порядок их совершения, исполнения, оспаривания и так далее.

В связи с тем, что сделки с заинтересованностью более характерны для корпоративных отношений, то и их регулирование отражено в специальных федеральных законах. Исключение составляют статьи 173.1 и 174 ГК РФ, которыми определены основания для признания оспоримых сделок недействительными.

Поэтому предлагаем перейти к анализу специальных норм.

Итак, обратимся к законодательному определению сделки с заинтересованностью на примере ФЗ «Об акционерных обществах».

Согласно статье 81 «сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания». Аналогичная норма содержится и в статье 45 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Прежняя редакция законов о хозяйственных обществах содержала примерный, но не исчерпывающий перечень таких договоров: заем, кредит, залог, поручительство. Почему и по какому критерию законодатель выбрал именно эти сделки неизвестно.

Вероятно, данный перечень содержит как двухсторонние, так и односторонние договоры, как по основному обязательству, так и по обеспечительному.

Тем не менее, наличие в тексте закона данных договоров не имело какой-либо смысловой нагрузки, так как из анализа судебной практики становится очевидно, что сделкой с заинтересованностью может быть признана любая гражданско-правовая сделка, и даже трудовой договор.

В соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума ВАС РФ № 28 от 16.05.2014 г.

«О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» правовые нормы о крупных сделках и сделках с заинтересованностью не исключает возможности признания в качестве таковых трудовых договоров с работниками, данное положение продублировано и в последнем постановлении пленума ВС РФ.

Более того, крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью может быть признан как трудовой договор в целом, так и его отдельные положения. Не трудно представить ситуацию, когда трудовой договор, содержащий условия о завышенных размерах всевозможных выплат и компенсаций, может быть квалифицирован в качестве крупной сделки.

Более сложнее привести пример, когда в заключении трудового договора будет заинтересован кто-либо из субъектов, перечисленных в законе, что может повлечь причинение ущерба интересам юридического лица. Однако спорным может быть решение о назначении единоличного исполнительного органа и последующее заключение с ним трудового договора. Итак, попытаемся ответить на несколько вопросов.

Во-первых, следует выяснить, справедливо ли называть трудовой договор сделкой. Вспомним положения статьи 153 ГК РФ: сделка – действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В соответствии со статьей 56 Трудового кодекса РФ трудовой договор – это «соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда…

, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка…».

Согласно легальному определению трудовой договор не направлен на установление или прекращение гражданских прав и обязанностей, он только содержит условия работы и взаимные обязательства работника и работодателя. Таким образом, по-нашему мнению трудовой договор не является гражданско-правовой сделкой в чистом виде, а соответственно применение к нему положений о сделках весьма сомнительно.

С другой стороны, лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа занимает особое место среди других работников. На его компетенцию, права и обязанности, порядок избрания и досрочного прекращения его полномочий закреплены специальными нормативно-правовыми актами. Трудовой кодекс при этом распространяется на директора только в части, не противоречащей федеральным законам.

Кроме того, сделка, в совершении которой заинтересован директор, является сделкой с заинтересованностью. Следовательно, возникает вопрос: кто является заинтересованной стороной трудового договора на момент его подписания? В данном случае необходимо понимать, с какого момента директор считается вступившим в должность.

Формально момент вступления в должность определяется датой внесения сведения в ЕГРЮЛ. Фактически директор начинает исполнять свои обязанности с даты указанной в протоколе общего собрания участников , или решении единственного участника о назначении единоличного исполнительного органа.

В подтверждение этого существует судебная практика.

К аналогичным выводам пришел и Арбитражный суд, рассматривая дело № А60-41364/2012 о том, что: «…трудовой договор директора с Обществом признается сделкой с заинтересованностью, если он одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа единственного участника Общества.

То есть оспариваемый трудовой договор заключался лицом, исполняющим функции единоличного исполнительного органа фактически в отношении самого себя, и содержал при этом условие о необоснованно высоком размере вознаграждения.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что условия данного договора должны были быть одобрены уполномоченным на то органом управления, как условия сделки с заинтересованности.

На основании изложенного можно сделать вывод, что заинтересованной стороной трудового договора является лицо, вступившее в должность директора, а, значит применение к трудовому договору положений о сделках с заинтересованностью правомерно

Чернышев Е.А.,

юрист ООО «Юридический центр «Лидер»

Пленум ВС: крупные сделки и сделки с заинтересованностью по-новому

Пленум Верховного суда принял новое постановление об оспаривании крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

В числе прочего ВС рассказал о сроках исковой давности для таких споров, выделил количественные и качественные их критерии, распределил бремя доказывания между истцами и ответчиками и разъяснил сроки исковой давности.

В 2014 году Пленум Высшего арбитражного суда принял постановление по поводу крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

В то же время подход к оспариванию крупных сделок и сделок с заинтересованностью в ходе законодательных реформ «существенно изменился», в связи с чем Верховный суд решил актуализировать разъяснения. Часть разъяснений ВАС осталась актуальной и по сей день и вошла в текст нового документа, однако были высказаны и принципиально новые позиции.

Проект постановления был впервые представлен на заседании Пленума ВС 14 июня. Ко «второму» чтению в ряд положений документа внесены редакционные правки, некоторые разъяснения получили уточнения.

1

Пленум ВС указывает: для квалификации сделки как крупной необходимо одновременное наличие у сделки на момент ее совершения двух признаков: количественного, или стоимостного, и качественного. 

Так, согласно количественному критерию, сделка будет признана крупной, если ее предметом выступит имущество, балансовая стоимость которого составляет 25% и более от балансовой стоимости активов общества.

Качественный критерий крупной сделки, в свою очередь, применим, когда сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, то есть ее совершение «очевидно приведет к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов». Например, к наступлению таких последствий может привести продажа или передача в аренду основного производственного актива компании.

2 Сделки с периодическими платежами

Пленум ВС дает разъяснения относительно критериев признания крупной сделки, предусматривающей обязанность производить периодические платежи, – то есть договоры аренды, оказания услуг и другие.

Такие договоры будут признаваться крупными в случаях, когда сумма платежей по ним за период действия соглашения превысит 25% от балансовой стоимости активов компании.

Договоры, заключенные на неопределенный срок, признают крупными, если их стоимость превысит четверть стоимости компании за год действия сделки.

3

ВС указывает: любая сделка общества считается совершенной в пределах обычной хозяйственной деятельности, пока не доказано иное.

Бремя доказывания «запредельности» такой сделки, согласно позиции Пленума, лежит на истце.

Это существенно отличает документ от «старой» версии разъяснений ВАС, согласно которой ответчик должен доказывать, что сделка была заключена в ходе обычной хозяйственной деятельности. 

«Данное разъяснение создает еще одно ограничение для оспаривания крупных сделок. Так, может возникнуть ситуация, когда участник не всегда сможет доказать, что сделка по отчуждению крупного актива общества выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности», – рассказывает Иван Веселов, партнер практик по разрешению споров Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP. 

Также вводится презумпция отсутствия обязанности изучать, является ли сделка крупной или сделкой с заинтересованностью для контрагента. Например, тому не нужно будет изучать бухгалтерские документы компании-контрагента.

На истце, согласно позиции Пленума, лежит бремя доказывания того, что другая сторона по сделке знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества крупной или в отношении нее имелась заинтересованность.

4

Если сделка является одновременно и крупной, и сделкой с заинтересованностью, она подлежит совершению с соблюдением как правил о крупных сделках, так и правил о сделках с заинтересованностью. В случае, когда устав компании не предполагает одобрения для сделок с заинтересованностью, она подлежит одобрению только как крупная сделка. 

5