Права человека и инвестиционный арбитраж не против, и на самом деле существует значительная степень совпадения.

Европейский суд по правам человека («Европейский Суд») был использован в качестве альтернативного форума или дополнения к инвестиционному арбитражу в многочисленных спорах.

Даже если ЕСПЧ и Инвестор-Государственный Арбитражные суды принадлежат на первый взгляд разные режимы, и несмотря на статью 35, § 2, б) Европейской конвенции о правах человека («ЕКПЧ»), что указывает на то, что ЕСПЧ «не должен иметь дело с любым заявлением, которое по существу совпадает с вопросом, который […

] уже был подвергнут другой процедуре международного расследования или урегулирования,Их тема часто пересекается, создание одновременной юрисдикции в отношении дела, касающегося инвестиционного спора между инвестором и принимающим государством инвестиций.

Европейская конвенция о правах человека («ЕКПЧ») касается обращения со всеми, кто находится под юрисдикцией государства-члена, в то время как международное право иностранных инвестиций содержит гарантии обращения с конкретными лицами (инопланетяне) и их собственность.

это, Однако, нетрудно найти сходство между разными стандартами защиты, особенно когда речь идет о правах собственности.

Например, Статья 1 Первого дополнительного протокола к ЕКПЧ содержит гарантии мирного пользования имуществом, который совпадает со стандартами закона об инвестициях законных и незаконных экспроприаций, а также справедливое и равное отношение.

таким образом, где ЕСПЧ применим, и факты дела позволяют это, инвестор также может потенциально обосновать свое дело вопросом защиты имущества в соответствии с ЕКПЧ.. это, например, было сделано в контексте дела ЮКОСа, множество случаев, которые, помимо инвестиционного арбитража, были также утверждены перед ЕСПЧ.

Обращение в ЕСПЧ может дополнить инвестиционный арбитраж, разрешив рассмотрение исков, не соответствующих инвестиционному арбитражу. Такой бы, например, включают претензии о жестоком обращении с владельцем, руководители или персонал компании, которые не могут искать удовлетворения от своего имени в арбитраже по юрисдикционным причинам (Национальность, инвестиции и т. д.

) или потому что Закон об инвестициях в первую очередь касается обращения с конкретной вещью (инвестиции) а не с лечением людей (даже если обращение с человеком может указывать на нарушение в отношении инвестиций, и моральный вред был найден в небольшом числе инвестиционных арбитражных дел).

Это полезная судебная тактика для инвестора, так как это может оказать давление на правительство на двух отдельных фронтах. Это также не наносит ущерба компенсации, которая будет присуждена за удовлетворение требований Истцов на соответствующих форумах.

, поскольку прецедентное право с обеих сторон предполагает, что обращение к одному форуму не исключает обращение к другому и удовлетворение от другого, хотя вполне вероятно, что вопросы Res judicata или Лис Пенденс тем не менее, будет обсуждаться.

Неизбежно, Однако, эта возможность вызывает озабоченность по поводу системы в целом.

В международном праве отсутствует механизм, который мог бы эффективно регулировать параллельные разбирательства таким образом, чтобы избежать всех рисков двойного взыскания или чтобы не возникали противоречивые результаты.

, и можно с уверенностью предположить, что тот факт, что на сегодняшний день возникло мало серьезных проблем, является простым совпадением. Следовательно, как сегодня, есть значительные возможности для злоупотребления правами со стороны хорошо финансируемых инвесторов.

ЕСПЧ охватывает гораздо более широкий предмет и менее специализирован или не желает присудить крупную компенсацию в инвестиционных случаях.. Это означает, что помимо дополнительных личных претензий или крайних случаев, таких как ЮКОС, Инвесторы с большей вероятностью продолжат искать помощи только через более оптимизированные процедуры инвестиционного арбитража.

https://www.youtube.com/watch?v=Kw6sq5p02fk\u0026pp=ygVO0J_QsNGA0LDQu9C70LXQu9GM0L3Ri9C1INCw0YDQsdC40YLRgNCw0LbQvdGL0LUg0YDQsNC30LHQuNGA0LDRgtC10LvRjNGB0YLQstCw

Это будет интересно, Однако, чтобы увидеть, что происходит, когда решения Европейского суда по правам человека и инвестиционных арбитражных судов прямо противоречат друг другу.

Анастасия Чоромиду, Асерис Лоу САРЛ

Трансграничное банкротство и параллельные разбирательства (Долганичев В.В.)

Дата размещения статьи: 22.12.2021

Введение. Одной из актуальных проблем современного международного гражданского процесса является конфликт юрисдикций.

Одним из возможных аспектов проблемы конфликта юрисдикций выступает возбуждение параллельных разбирательств между одними и тем же сторонами, но в различных юрисдикционных органах (государственных судах, международных коммерческих арбитражах).

В этой связи актуальным является вопрос о том, возможно ли появление параллельных разбирательств в рамках банкротства, осложненного иностранным элементом.

Понятие параллельных разбирательств.

Так, в 2006 году Ассоциация международного права в итоговом отчете по доктрине lis pendens и международному коммерческому арбитражу определила параллельное разбирательство как «разбирательство, ведущееся в государственном суде или другом третейском суде, в котором стороны и один или несколько вопросов являются одинаковыми или по существу такие же, как те, что рассматриваются иным международным коммерческим арбитражем в текущем третейском разбирательстве». Исходя из указанного положения можно сделать вывод о том, что критериями определения параллельности разбирательств также является идентичность сторон и тождество оснований и предмета иска. Указанные критерии в науке и практике не толкуются буквально. Так, идентичность сторон в данном случае подразумевает, что не только непосредственные стороны материально-правового спора выступают в качестве истцов и ответчиков, но и лица, интересы которых будут тождественными и неразделимыми. Так, в практике Европейского суда есть случаи, в которых лица признавались тождественными: предъявление иска страховщиком, имеющего право суброгации, от имени страхователя , ведение дела цессионарием по уступленному требованию . Относительно тождества оснований и предмета иска в практике также указывается на необязательную их идентичность: предмет иска может отличаться в случае, когда в основании иска должны лежать те же самые фактические обстоятельства . ——————————— Drouot Assurances SA v. Consolidated Metallurgical Industries (C-351/96) [1998] ECR I3075. Case C-406/92 Tatry v. Maciej Rataj [1994] ECR I-5439.

Гетьман-Павлова И.В., Филатова М.А. Принцип lis pendens в международном гражданском процессе: проблемы идентичности исков и сторон // Вестник гражданского процесса. 2018. N 2. С. 239 — 263.

Трансграничное банкротство и параллельные разбирательства. Классически трансграничное банкротство понимается как банкротство, осложненное иностранным элементом.

В качестве иностранного элемента для целей квалификации банкротства как трансграничного могут выступать: иностранный по отношению к должнику кредитор, участвующий в деле о банкротстве, активы должника, в отношении которого у него имеются вещные права, а также иностранное по отношению к должнику контролирующее его лицо . ———————————

Трутников С.С. Возбуждение производства по делам о несостоятельности в России и Германии. СПб.: Изд. дом С.-Петерб. гос. ун-та, 2006. С. 155 — 156; Мохова Е.В. Доктрина основного производства при трансграничной несостоятельности юридических лиц: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2009. С. 10 и др.

Именно эти элементы лежат в основе возникновения параллельных разбирательств в рамках трансграничных банкротств.

— возбуждение нескольких процедур банкротства в различных юрисдикциях; — возбуждение основной и вторичной процедур в различных юрисдикциях; — возбуждение обособленных споров, непосредственно связанных с основным разбирательством, в юрисдикции, отличной от юрисдикции возбуждения дела о банкротстве.

Причины появления параллельных производств в рамках трансграничной несостоятельности могут быть следующими. Во-первых, действие доктрин правового регулирования трансграничной несостоятельности.

Например, доктрина территориальности предполагает такую процедуру, которая проводится почти или полностью без учета интересов иностранных процедур в отношении одного и того же должника. Соответственно, потенциально это может влечь за собой возбуждение еще одной параллельной процедуры банкротства в другой юрисдикции.

Во-вторых, forum shopping, который основывается на использовании критерия центра основных интересов (COMI-стандарт). Дело в том, что в основе конструкции COMI лежат обстоятельства фактического характера, которые могут изменяться (место зарегистрированного офиса либо место управления делами должника, очевидное его кредиторам) . Следовательно, разные кредиторы независимо друг от друга могут возбудить дело о банкротстве одного и того же должника в разных юрисдикциях. ———————————

Мохова Е.В., Яцук Н.П., Лиджанова А.Э. Forum shopping и конкуренция регулирования в трансграничных банкротствах и реструктуризациях // Закон. 2020. N 9. С. 97 — 114.

Относительно указанных выше критериев параллельных разбирательств отметим, что в рамках трансграничного банкротства они очевидно не действуют, поскольку в указанных выше случаях и стороны, и основания, и предмет требований могут отличаться. Общим элементом в данном случае будут непосредственно должник и отношения, связанные с его несостоятельностью.

Средства устранения параллельных разбирательств. В международном гражданском процессе существует несколько инструментов устранения дублирующих разбирательств: доктрина forum non conveniens (неудобного суда), доктрина lis alibi pendens, запрет на предъявление иска в другом суде (anti-suit injunctions).

Возможно ли применение указанных инструментов в случае трансграничного банкротства? Доктрина forum non conveniens позволяет суду отклонить иск, когда существует удобный альтернативный юрисдикционный орган для разрешения спора.

Очевидно, что потенциально такой инструмент вполне может работать в случае с трансграничным банкротством, особенно если суд будет тщательно подходить к определению COMI. Доктрина lis pendens предполагает, что если дело рассматривается в одном суде, то другой суд параллельного разбирательства обязан отказать в рассмотрении дела или приостановить производство.

Данная доктрина широко применяется в случае с ординарными спорами, однако в случае с трансграничным банкротством применение ее проблематично в силу необходимости соблюдения условий ее применения: совпадение требований в двух процессах, совпадение сторон и временные параметры (дело в одном суде возбуждено раньше, чем в другом) , а также возможности признания судебных актов, вынесенных в рамках дела о несостоятельности в другой юрисдикции . ——————————— Гетьман-Павлова И.В., Филатова М.А. Указ. соч. С. 260.

Костин А.А. Трансграничное банкротство и международный коммерческий арбитраж в Российской Федерации (процессуальные и материальные аспекты) // Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2019. N 9. С. 120 — 142.

Запрет на предъявление иска в другом суде (anti-suit injunctions) для целей трансграничного банкротства мог бы представлять собой запрет на возбуждение дел о банкротстве, вторичном разбирательстве и обособленных спорах. Вместе с тем даже в странах англосаксонского права вопрос о его применении для целей трансграничного банкротства остается спорным . ———————————

Ho L.C. Anti-Suit Injunctions in Cross-Border Insolvency: A Restatement // The International and Comparative Law Quarterly. 2003. Vol. 52. P. 697 — 735.

• Таким образом, арсенал мер борьбы с параллельными разбирательствами в банкротстве до конца не определен.
• Литература

1. Гетьман-Павлова И.В. Принцип lis pendens в международном гражданском процессе: проблемы идентичности исков и сторон / И.В. Гетьман-Павлова, М.А. Филатова // Вестник гражданского процесса. 2018. N 2. С. 239 — 263. 2. Костин А.

А. Трансграничное банкротство и международный коммерческий арбитраж в Российской Федерации (процессуальные и материальные аспекты) / А.А. Костин // Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2019. N 9. С. 120 — 142.

3. Ho L.C. Anti-Suit Injunctions in Cross-Border Insolvency: A Restatement / L.C. Ho // The International and Comparative Law Quarterly. 2003. Vol. 52. Iss. 3. P. 697 — 735.

1. Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:
2. Вернуться на предыдущую страницу

 Последние новости

Бесплатная консультация юриста по телефонам:

Звонки бесплатны. Работаем без выходных

29 декабря 2021 г. Проект Федерального закона № 48749-8 «О внесении изменений в Федеральный закон «О потребительском кредите (займе)» и отдельные законодательные акты Российской Федерации»

Целью законопроекта является защита прав заемщиков по договору потребительского кредита (займа). В соответствии с указанной целью, законопроект направлен на совершенствование порядка расчета полной стоимости потребительского кредита, касающегося максимально точной оценки расходов заемщика, которые связанны с получением потребительского кредита.

25 декабря 2021 г. Проект Федерального закона № 46071-8 «О внесении изменений в Федеральный закон «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» и отдельные законодательные акты Российской Федерации»

В связи с тем, что деятельность платежных агентов сконцентрирована в социально значимых сегментах рынка платежных услуг, законопроектом устанавливаются расширенные требования к лицам, осуществляющим деятельность по приему платежей физических лиц. Также Банк России наделяется полномочиями по осуществлению контроля (надзора) за деятельностью операторов по приему платежей.

20 декабря 2021 г. Проект Федерального закона № 42326-8 «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации»

Целью законопроекта является недопущение заключения сделок, влекущих отчуждение собственниками общего долевого имущества, в результате которых не выделенная в натуре доля в праве на неделимый объект собственности переходит к посторонним лицам в нарушение прав и законных интересов совладельцев.

10 декабря 2021 г. Проект Федерального закона № 36447-8 «О внесении изменений в часть 4 статьи 15.5 ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ»

Законопроект обращен на урегулирование отношений, связанных с открытием счетов эскроу. В целях исключения давления со стороны застройщика на участников строительства и урегулирования отношений предлагается уточнить в Законе № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве…» норму о сроке условного депонирования.

3 декабря 2021 г. Проект Федерального закона № 29564-8 «О внесении изменения в Федеральный закон «О развитии сельского хозяйства»

Целью законопроекта является создание правовой базы для деятельности информсистемы информационных ресурсов агропромышленного комплекса, которая дозволит обеспечить перевод в электронный вид, убыстрение процессов получения и увеличение эффективности мер госпомощи в сфере сельхозпроизводства, также сокращение издержек сельскохозяйственных производителей товаров на представление отчетности и её перевод в электронный вид.

Ответственность за неподачу заявления о банкротстве (новеллы законодательства о банкротстве и актуальные нормы корпоративного права) (Пирогова Е.С., Жукова Ю.Д.)

Дата размещения статьи: 10.01.2022

Судебная компетенция при трансграничном банкротстве (Бараданченкова Н.Е.)

II. Проблематика "параллельных" разбирательств

применительно к третейскому
разбирательству

Хотя автором не ставилась
задача исследовать все многообразие
возможных вариантов «параллельных»
разбирательств, равно как и задача
детального исследования всей их
проблематики, представляется, что для
целей настоящего исследования будет
полезно привести некоторую общую
информацию о типичных видах «параллельных»
разбирательств и о вызванных ими
юридических проблемах (в качестве
контекста для решения вопроса о возможном
применении «антиисковых обеспечительных
мер»).

Характерным, но далеко
не единственным примером «параллельных»
разбирательств, связанных с третейским
разбирательством, является возбуждение
стороной спора, находящегося на
рассмотрении третейского суда
(международного коммерческого арбитража),
искового производства в государственном
суде с целью воспрепятствовать ведению
процесса в международном коммерческом
арбитраже и создать основания для
последующего отказа в признании и
приведении в исполнение третейского
решения в стране ответчика. Возможны и
ситуации «превентивного» обращения
с иском в государственный суд до
возбуждения третейского разбирательства,
равно как и ситуации, когда сторона,
против которой уже вынесено третейское
решение, пытается передать спор на
рассмотрение по существу в государственный
суд, невзирая на наличие третейского
решения.

Отличительной особенностью
российской правоприменительной практики
является широкое использование механизма
так называемых «косвенных исков»
со стороны акционеров (участников)
хозяйственного общества, заключившего
третейское соглашение.

Например, в
ситуации, когда российское акционерное
общество выступает в качестве ответчика
в международном коммерческом арбитраже
по спору, возникшему в рамках договора,
вполне типичной тактикой ответчика
является инициирование подачи иска в
российский арбитражный суд от имени
какого-либо акционера ответчика с
требованием о признании договора
недействительным.

Широко распространена
практика предъявления косвенных исков
в подобных случаях в связи с нарушением
порядка одобрения крупных сделок или
сделок с заинтересованностью .

Российской судебной практике известны
и иные «технологии» оспаривания
сделок в российских судах сторонами,
не связанными третейским соглашением
— в частности, по основанию нарушения
законодательства об иностранных
инвестициях в «стратегические»
хозяйственные общества .

Вынесение
российским судом решения о признании
договора недействительным само по себе
не влечет прекращения производства по
делу в международном коммерческом
арбитраже за пределами РФ, но, с высокой
долей вероятности, будет являться
препятствием к дальнейшему признанию
и приведению в исполнение в РФ третейского
решения, если таковое будет вынесено
против ответчика и будет противоречить
выводам российского суда .

———————————

Подобное обозначение
принято в российской юридической
литературе, хотя с процессуальной точки
зрения иск акционера к обществу и его
контрагенту о признании недействительным
заключенного ими договора является,
строго говоря, «прямым» (регулярным)
иском, в отличие, например, от акционерных
косвенных исков. В литературе по
гражданскому процессу такие иски также
принято именовать «производные иски».

Приложения: Последние новости России и мира – Коммерсантъ Юридический бизнес (126403) — Ведение комплексных трансграничных споров

Если у крупной компании есть перспектива трансграничного спора либо она уже участвует в нем, важно правильно выстроить тактику процесса и обойти все подводные камни.

Два представителя международной юридической фирмы Allen & Overy — партнер, руководитель практики по разрешению споров и соруководитель банковской практики в России Игорь Горчаков и советник практики по разрешению споров московского офиса Андрей Панов — обсудили, почему на проработку стратегии в параллельных арбитражных процессах стоит потратить время и деньги, в чем заключается сложность виртуальных заседаний, так ли реальна дискриминация российских сторон со стороны международных арбитров, и другие актуальные вопросы ведения этой категории споров.

— Что изменилось в трансграничных спорах с участием российских сторон в последние годы?

ИГОРЬ ГОРЧАКОВ: В течение последних десяти лет трансграничные процессы по российским проектам постепенно усложнялись. Если раньше весь проект мог крутиться вокруг одного арбитража и судебного разбирательства в Лондоне, то сейчас большинство крупных споров обрастает одним или несколькими параллельными процессами.

Например, все прекрасно помнят спор между компаниями Finvision и Evision по поводу опциона на акции в банке «Восточный».

Опцион был по английскому праву, и планировалось, что разбирательство между компаниями состоится в Лондонском международном третейском суде, но параллельно с этим Finvision, выступавшая ответчиком в Лондоне, обратилась с иском к Evision в Арбитражный суд Амурской области по месту регистрации банка. Суд рассмотрел спор по существу и принял решение в пользу истца, предписав структуре Baring Vostok передать акции по опциону. В Лондоне разбирательство происходит быстрее, чем в России, и поскольку спорные акции были российскими, в отношении них проще исполнить решение нашего суда. А лондонский процесс не превращается в «сказку о потерянном времени» только в том случае, если существует возможность взыскать с ответчика убытки где-нибудь за границей.

Другой распространенный пример параллельных процессов — ситуации, когда российские компании, к которым поданы иски в иностранные арбитражи, сваливаются здесь в банкротство, что вынуждает кредиторов обращаться за включением своих требований в российский реестр требований конкурсных кредиторов. Справедливости ради, такое ноу-хау не исключительно российское и случается, что отечественные кредиторы тоже страдают от аналогичных действий своих зарубежных контрагентов (особенно из различных офшорных юрисдикций).

В последнее время часто встречаются попытки российских кредиторов — в основном банков — начать параллельные банкротные процессы за границей, чтобы удовлетворить свои требования за счет иностранных активов должника или его контролирующих лиц.

Российские конкурсные управляющие (за исключением, наверное, АСВ) не имеют ни ресурсов, ни опыта для того, чтобы попытаться дотянуться до иностранных активов. Однако такие вылазки за границу не всегда бывают удачными.

Так, в недавнем решении по делу PJSC VTB Bank v Laptev [2020] EWHC 321 (Ch) английский суд пришел к выводу, что не может принять к рассмотрению заявление кредитора, поскольку его следует рассматривать в рамках российского банкротства.

Ключевой аспект процессов такого рода — детальная проработка стратегии и грамотная координация воплощения ее в жизнь. Это может быть как стратегия нападения, так и стратегия защиты, но только ее проработка позволяет задавать рамки процесса и управлять им, а не реагировать на неожиданные действия противоположной стороны.

Важно, чтобы все действия способствовали достижению целей клиента, поэтому, когда речь идет о достаточно сложных и дорогих спорах, имеет смысл потратить время и ресурсы на проработку стратегии до начала самих судебных процедур.

Иногда это видится напрасными расходами, но опыт показывает, что намного больше времени и денег тратится впустую, когда стратегия не проработана или не реализуется должным образом.

На мой взгляд, крупные международные фирмы обладают преимуществом в таких делах, поскольку многое могут сделать силами собственных специалистов из разных офисов. Что до внутренней координации, она в международных фирмах зачастую оказывается эффективнее и проще из-за отсутствия между офисами конкурирующих финансовых интересов.

— И все же далеко не во всех процессах стороны пытаются осложнять друг другу жизнь, споря по существу в различных судах одновременно. В каких еще ситуациях стратегия и координация играют важную роль?

И. Г.: Еще более распространенным примером параллельных процессов является получение обеспечительных мер в поддержку основного разбирательства.

К сожалению, в российских коммерческих спорах обеспечительные меры до сих пор встречаются достаточно редко, в то время как за границей это нормальная часть сложного спора.

Поэтому в трансграничных процессах часто есть возможность получать обеспечительные меры против активов ответчика в самых разных юрисдикциях.

С точки зрения видов обеспечительных мер подходы различаются в зависимости от юрисдикции. Например, арест имущества в странах континентальной системы (в том числе в России) — это мера в отношении активов, поэтому она блокирует их передачу.

А в странах англо-саксонской системы «арест имущества» является мерой персональной: фактически это запрет на совершение определенных действий для лиц, поименованных в соответствующем судебном приказе, и тех, до чьего сведения он будет доведен.

У третейских судов есть возможность применять обеспечительные меры только по англо-саксонскому образцу и только в отношении участников спора.

Кроме того, в странах англо-саксонской системы (включая популярные у россиян Кипр и Британские Виргинские Острова) заявитель должен полностью и честно раскрыть все обстоятельства дела (так называемые duty of full and frank disclosure), в том числе те, что невыгодны заявителю.

В этом смысле требования к заявлению об обеспечительных мерах оказываются намного выше тех, к которым мы привыкли в России.

А, например, в Голландии даже не нужно доказывать реальность угрозы вывода активов, поэтому получить обеспечительные меры там очень просто (а отменить — крайне сложно).

Немаловажно, что обеспечительные меры в государственных судах обычно получаются без уведомления другой стороны (ex parte), а в третейском разбирательстве ответчику всегда будет предоставлена возможность высказать свою позицию по заявлению до того, как по нему примут решение.

Поэтому эффект неожиданности возможен только при обращении в суд, и, если вы не верите в добросовестность своего ответчика, лучше отправляться туда. Однако подача иска в арбитраж может сделать невозможным обращение в суд без уведомления участников процесса или даже получения разрешения от состава арбитража.

В связи с этим часто имеет смысл обратиться за обеспечительными мерами до подачи просьбы об арбитраже.

АНДРЕЙ ПАНОВ: Также нужно помнить, что иностранные обеспечительные меры в большинстве стран не имеют юридической силы. Например, обеспечительные меры кипрского суда невозможно исполнить в России, даже если здесь находятся активы, отчуждение которых такими мерами запрещено.

В этом случае нужно получать аналогичные обеспечительные меры во всех странах, где находятся активы. В России можно получить обеспечительные меры в отношении находящегося здесь имущества как в поддержку процесса в иностранном суде, так и в поддержку иностранного арбитража.

По моему опыту российским судьям даже психологически комфортнее принимать обеспечительные меры, зная, что за рубежом уже наложены аналогичные запреты.

Они понимают, что кто-то уже оценил риски для исполнения будущего решения, а также обстоятельства возможного вывода активов, и им нужно лишь поддержать иностранных коллег, приняв аналогичные меры, распространяющиеся на территорию России.

И. Г.: Возвращаясь к вопросу о проработке стратегии: возможность и желательность принятия обеспечительных мер в разных юрисдикциях нужно оценивать в большинстве дел. Принятие болезненных для ответчика обеспечительных мер часто является поворотным моментом в споре, который заставляет ответчика поднять белый флаг и начать переговоры о мировом соглашении.

— Как изменились трансграничные споры в связи с пандемией коронавируса?

А. П.: Пандемия COVID-19 повлияла на многие стороны жизни во всех странах мира, и разрешение коммерческих споров не стало исключением. В России на пике карантинных мер разбирательства по коммерческим и гражданским делам просто застопорились. Были робкие попытки наладить онлайн-заседания, но удавалось это далеко не всегда, прежде всего из-за технических накладок.

Международные арбитражные разбирательства тоже пострадали от карантинных мер, закрытия границ и отмены авиасообщения.

Традиционно слушания в международном арбитраже посвящены не столько представлению позиций сторон, сколько допросу свидетелей и экспертов, поэтому заседания могут идти от нескольких дней до нескольких недель.

В разгар пандемии иностранные суды справлялись с ситуацией с разной степенью успеха: если в марте большинство заседаний переносилось, то начиная с апреля во многих странах они перешли в виртуальное пространство.

По опыту скажу, что виртуальное заседание — это непросто. Оно требует больших организационных усилий и выхода из зоны комфорта со стороны всех участников. Необходимые технические решения существуют уже давно, но раньше они не использовались в ситуации, когда каждый участник процесса подключается из разных мест.

В целом виртуальные слушания намного сложнее обычных. Как адвокат, ты постоянно находишься в напряжении из-за того, что твой мозг не получает большей части привычной (и необходимой) невербальной информации от других участников, прежде всего арбитров.

Тебе приходится полагаться главным образом на себя, потому что получить помощь от команды может быть затруднительно. Собственные аргументы или вопросы свидетелям приходится максимально упрощать и сокращать, поскольку удерживать на себе фокус внимания арбитров через веб-камеру крайне сложно.

Наконец, целый день безотрывно смотреть в монитор весьма утомительно.

И все же виртуальные заседания стали позитивным трендом: лучше напрячься, но обеспечить своему клиенту своевременное разрешение спора, чем откладывать слушание на неопределенный срок.

Не думаю, что виртуальные слушания станут мейнстримом: они сложны в организации и по факту оказываются не дешевле обычных слушаний по крупным делам с большим количеством участников.

Но для более простых дел они могут послужить хорошим способом сокращения временных и финансовых издержек сторон. По моему мнению, полезнее согласиться на виртуальные слушания, чем отказываться от них вообще.

— Последнее время часто можно слышать, что иностранные судьи предвзяты к россиянам. Так ли это?

А. П.: Действительно, существует довольно устойчивый миф о том, что на Западе русских не любят, поэтому никакого справедливого разбирательства в западных арбитражных институтах российским сторонам не добиться. Особенно распространен он стал после 2014 года — по вполне понятным причинам.

Возможно, мне просто везло, но за последние шесть лет я представлял российские стороны в арбитражных разбирательствах во всех основных европейских арбитражных институтах и ни разу не столкнулся с чем-то похожим на дискриминацию российских сторон.

Арбитражным институтам нет никакого смысла устраивать такую дискриминацию, поскольку это грозит им потерей доверия пользователей не только из России, но и ряда других стран с неидеальной репутацией. На столь высококонкурентном рынке, как рынок международных арбитражных учреждений, никто не станет отказываться от части своего бизнеса по таким сомнительным мотивам.

Среди арбитров, конечно, встречаются разные люди со всевозможными убеждениями — не исключаю, что есть и те, кто в принципе не доверяет российским сторонам. Но такие люди были всегда и это не тенденция нескольких последних лет.

А учитывая, что пул международных арбитров высокого уровня все же достаточно ограничен, шансы встретиться с «недоверчивым» арбитром есть как в европейских, так и азиатских арбитражных учреждениях.

Большинство же арбитров, по моим наблюдениям, лишено таких предрассудков: они повидали на своем веку немало жуликов из западных стран и могли работать со сторонами из стран с репутацией куда хуже российской.

Поэтому при правильной подготовке к спору и внимательном отборе арбитров шансы российских участников на успех в арбитражном разбирательстве ничуть не меньше, чем у сторон из любых других государств.

Интервью взяла Юлия Карапетян

Гибридные процедуры разрешения споров: проблемы и перспективы — новости Право.ру

Иллюстрация: Право.ru/Петр Козлов В заключительный день XI Петербургского международного юридического форума обсудили, насколько актуально использовать медиацию и адъюдикацию прежде, чем идти в арбитраж. Эксперты отметили, что в России стороны любят судиться в госсудах, так как это быстро и относительно дешево, нежели прибегать к арбитражу и использовать медиацию. А с адъюдикацией проблема в том, что нет какого-либо руководства, которое помогло бы сторонам эффективно реализовывать процедуру.

Экономика должна быть быстрой. А для этого требуются инструменты, с помощью которых стороны смогут быстро и незатратно урегулировать конфликт. Поэтому альтернативные способы разрешения споров работают в пользу экономики, отметил Лев Гершанок, директор правового департамента Минэкономразвития. 

Эксперты обсудили перспективы гибридных процедур разрешения споров. Например, когда стороны прибегают к медиации перед тем, как идти в арбитраж. Али аль-Заруни, управляющий партнер Horizon & Co., обратил внимание, что медиация требует специальных навыков. В этой процедуре важно суметь сбалансировать интересы сторон.

Заруби подчеркнул: если стороны не доверяют медиатору, то этот альтернативный способ решить спор не сработает. Он рассказал, что сейчас в ОАЭ необязательно прибегать к медиации перед судом. Эту процедуру считают тратой времени и денег. С его точки зрения, медиация может быть эффективной, если она качественно урегулирована.

Тем не менее эксперт полагает, что сейчас этот способ не работает на практике.

https://www.youtube.com/watch?v=Kw6sq5p02fk\u0026pp=YAHIAQE%3D

О проблемах с медиацией в России рассказал Валерий Еременко, партнер, соруководитель судебно-арбитражной практики Федеральный рейтинг.

группа АПК и сельское хозяйство группа Антимонопольное право (включая споры) группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) группа Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры) группа Комплаенс группа Международный арбитраж группа Морское право группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Рынки капиталов группа Санкционное право группа Семейное и наследственное право группа Страховое право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Уголовное право группа Фармацевтика и здравоохранение группа Экологическое право группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Международные судебные разбирательства группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Недвижимость, земля, строительство группа Природные ресурсы/Энергетика группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Транспортное право группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Финансовое/Банковское право группа Цифровая экономика группа Частный капитал группа Интеллектуальная собственность (Регистрация) 1место По выручке 1место По количеству юристов 3место По выручке на юриста Профайл компании
Он поделился статистикой Верховного суда: в прошлом году в арбитражных судах заключили всего шесть медиативных соглашений при 1,5 млн дел, рассмотренных по первой инстанции. В судах же общей юрисдикции заключили 956 таких соглашений при 35 млн дел. 

Быстро и дешево — это не про медиативные соглашения и не про арбитраж. Это про наш государственный арбитраж. У нас суперэффективный арбитражный суд, и в этом его большая проблема.

Валерий Еременко

В апелляцию в России попадает 350 000 дел, в кассацию — 140 000, сказал Еременко. Из этого эксперт сделал вывод, что в 80% дел нет спора. В России стороны в целом любят судиться, а еще это очень дешево и быстро: практически по любому делу можно получить исполлист за полгода. Поскольку судиться выгодно, то нет смысла идти к медиатору.

Юлия Муллина, генеральный директор Российского арбитражного центра (РАЦ) при Российском институте современного арбитража, рассказала, что за 2022 год 12% решений РАЦ составили решения на согласованных условиях. То есть стороны мирно урегулируют спор таким способом.

Для этого бизнес не использует медиаторов. Обычно переговоры проще вести между топ-менеджерами. Диалог длится один-два месяца и заканчивается заключением мирового соглашения, которое утверждают арбитражным решением на согласованных условиях, объяснила эксперт.

Еще 29 дел в прошлом году из почти 300 споров, которые рассмотрели в РАЦ, прекратили до вынесения решения, потому что сторона отказалась от иска. Так, в 20% случаев не требовались ни арбитр, ни эксперт, ни медиатор, посчитала Муллина.

Чтобы решить спор, было достаточно качественно отрегулировать процедуру переговоров до обращения в арбитраж.

Репортаж Как преодолеть кризис доверия к международным арбитражам

Муллина отметила, что иногда от медиатора есть польза. Ведь стороны действительно могут спорить о чем-то, например о качестве поставленного оборудования. Арбитру в такой ситуации сложно принять решение, поскольку он не оценщик и выносить решение придется все равно на основе выводов экспертов в релевантной сфере.

В подобном случае стороны могут воспользоваться адъюдикацией: в договоре контрагенты зафиксируют, что прежде, чем идти в арбитраж, в их споре разберется эксперт. Он вынесет заключение, которое будет обязательным для исполнения.

Стороны могут определить, что документ станет обязательным сразу либо по истечении времени, после которого он станет таковым и будет считаться контрактом. Если контрагент потом пойдет в суд с требованиями по тому же вопросу, то ему либо откажут, либо вернут заявление, объяснила эксперт.

В отличие от арбитражного решения заключение эксперта нельзя исполнить в госсуде, если законодательство той или иной страны не регулирует этот момент. (В России закона об адъюдикации нет. — прим. ред.)

С точки зрения Муллиной, адъюдикацией можно пользоваться и в России. При этом, если такое заключение-договор считать сделкой, то неясно, по каким основаниям его можно признать недействительным. Например, в Великобритании, где есть понятие адъюдикации, заключение могут признать недействительным, если эксперт ошибся, а еще в ситуации, когда он не был беспристрастным и независимым. 

Муллина полагает, что адъюдикацию стоит поддерживать. Но поскольку процедура никак не урегулирована и нет каких-либо руководств со стороны арбитражных институтов и ассоциаций, то остаются нерешенными вопросы о недействительности такого соглашения. 

Урегулировать все досконально в этой сфере не нужно: здесь должна быть свобода. Но мягкие диапозитивные руководства для сторон желательны.  

Юлия Муллина

Проблема гибридных оговорок лежит в двух плоскостях, считает Александр Гребельский управляющий партнер, АБ «Гребельский и Партнеры». Первая — правовая. Одна из проблем: сложно исполнять гибридные арбитражные соглашения. Вторая плоскость — культурная.

Чтобы описать суть, эксперт рассказал о конкурсе на лучшую статью о медиации. В разных странах по-разному отнеслись к этой задаче.

В Англии лучшая статья о медиации — «Роль медиатора при разрешении споров в королевской семье», во Франции — «Любовная связь медиатора со стороной процедуры», а в Швейцарии — «Медиатор на горных тропах Швейцарии». 

С точки зрения Энтони Уолкера, партнера АБ Федеральный рейтинг.

группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Санкционное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) группа Банкротство (споры high market) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Финансовое/Банковское право группа Антимонопольное право (включая споры) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг)
, медиация — это хорошая процедура, она дешевле и быстрее. Он подчеркнул, что она должна быть добровольной: необходимо, чтобы люди сами хотели договориться. При этом их можно поощрять в случае, если стороны выбрали медиацию. Арбитражные же институты, по мнению Уолкера, пассивны в этом плане. То есть они не поощряют контрагентов за выбор процедуры медиации.

14:48На ПМЮФ назвали технологии, упрощающие международные платежи 13:05Налоговые кредиты предложили использовать для поддержки бизнеса 10:50За нотариусами предложили закрепить полномочия медиатора 9:13Как связаны право и искусство 8:52На ПМЮФ обсудили развитие российского законодательства 19:06Законодательство в сфере взыскания задолженностей скорректируют 16:45Нужно урегулировать поведение стран в цифровом пространстве 16:30«Приоритет остается за решениями национальных судов» 16:09«ПМЮФ-2023 — самый представительный за всю историю» 15:48 «Верховенство закона поможет выстроить справедливый миропорядок» 14:20Адвокатов стали чаще не допускать в отделы полиции 13:38Валерий Зорькин на ПМЮФ обратил внимание на разрыв между идеалом и действительностью 12:20На ПМЮФ предложили установить требования для оказания юруслуг 12:11Как власти цифровизируют нормотворчество 10:13На ПМЮФ поговорили о правовой защите детей из новых регионов 9:58 «Надо позволить всем российским компаниям переводить судебные споры в РФ» 9:35На ПМЮФ обсудили преступления в сфере IT 20:36На конференции Конституционного суда обсудили актуальные правовые проблемы 19:07 «Синергия» и Право.ru договорились развивать правовую культуру РФ
17:53Создана ассоциация адвокатов для помощи россиянам за рубежом 15:24На ПМЮФ рассказали, что 96,5% рынка обеспечивают интернет-магазины 14:40На ПМЮФ оценили сроки принятия законопроектов о регулировании крипты 13:51Власти обсуждают, как упростить применение льгот для МХК 13:30На ПМЮФ обсудили, что мешает развитию криптовалюты 13:04Ирина Винер рассказала, как сейчас спортсмены участвуют в международных соревнованиях 11:40На ПМЮФ-2023 обсудили альтернативный выбор арбитража 11:27В 2022 году в САР переехало в три раза больше компаний 11:07На пленарном заседании ПМЮФ выступит Дмитрий Медведев 10:50Число споров в российских арбитражных центрах выросло на 20% 9:11В Санкт-Петербурге стартует первый день ПМЮФ-2023 18:47На Молодежном юрфоруме обсудили регулирование индустрии моды 18:25Министр юстиции выступил на Молодежном юрфоруме 17:02На Молодежном юрфоруме прошла сессия о предпринимательстве 10:57Опубликован журнал ПМЮФ-2023 10:04В Санкт-Петербурге стартует молодежный юрфорум 21:27На ПМЮФ будет работать гостиная интеллектуального спорта 21:08Высшая школа правоведения РАНХиГС примет участие в работе ПМЮФ-2023 13:55На ПМЮФ-2023 пройдет более 120 мероприятий 13:35На ПМЮФ обсудят развитие концепции суверенных иммунитетов 19:35Эксперты на ПМЮФ поговорят про инвестиции и разрешение споров в рамках БРИКС 11:18Молодежный юрфорум состоится в рамках ПМЮФ 10:58Участники ПМЮФ обсудят, как измерить платежеспособность контрагента 10:52Концерты, выставки, спектакли и турнир по го: неделовая часть ПМЮФ 20:08На ПМЮФ пройдет круглый стол о публично-частном партнерстве в ИТ 13:30На ПМЮФ обсудят регулирование сферы юруслуг 18:18На ПМЮФ пройдет сессия о деятельности профессиональных взыскателей 18:30На ПМЮФ обсудят регулирование некоммерческих организаций 16:32На ПМЮФ расскажут о современных возможностях судебных экспертиз 14:20На ПМЮФ поговорят о роли антикоррупционных экспертиз 17:41На ПМЮФ-2023 обсудят систематизацию российского законодательства 8:30На ПМЮФ-2023 поговорят о правовом регулировании искусственного интеллекта 8:05На ПМЮФ обсудят, как вести бизнес в санкционных условиях 16:55Открыта регистрация СМИ на Петербургский международный юридический форум 16:35Организаторы опубликовали деловую программу XI ПМЮФ 15:40На ПМЮФ-2023 обсудят будущее международного права 13:18Открылась регистрация на ПМЮФ-2023 13:09Министра юстиции Саудовской Аравии пригласили на ПМЮФ-2023 13:42На ПМЮФ поговорили о защите прав соотечественников за рубежом 14:05Санкции можно квалифицировать как акт международной агрессии