«Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка»(Габов А.В.)(«Статут», 2011)

Документ предоставлен КонсультантПлюсwww.consultant.ruДата сохранения: 19.02.2013

Вопросы теории и правового

Регулирования рынка

А.В. Габов

Рецензенты:

Губин
Е.П., доктор юридических наук, профессор,
заведующий кафедрой предпринимательского
права юридического факультета МГУ им.
М.В. Ломоносова.

Синенко
А.Ю., кандидат юридических наук.

ПРЕДИСЛОВИЕ

Существование
рынка ценных бумаг стало для России
таким же привычным фактом, как и для
любой современной развитой страны.
Сейчас уже мало кто вспоминает, что
рынку этому от силы лет двадцать.

Однако
за такой исторически короткий промежуток
времени в этой области произошли
фундаментальные изменения: от ситуации,
когда существовала советская
централизованная система хозяйствования,
мы перешли к нормальной, рыночного типа,
экономике, основанной на восстановленной
частной собственности. И рынок ценных
бумаг сыграл в этих изменениях далеко
не последнюю роль.

Для
любой развитой экономики рынок ценных
бумаг — это наряду с другими секторами
финансового рынка (банки, страхование
и т.д.) ее кровеносная система. И роль
этой системы только растет. Сложные
сделки секьюритизации, которые появились
в 70 — 80-х годах XX в., в настоящее время
получили повсеместное распространение.

Привлечение финансирования с помощью
этих сделок все более вытесняет (даже
несмотря на кризисные явления в
современной мировой экономике)
традиционное банковское финансирование.
Все большее число различных активов
секьюритизируются и начинают обращаться
в форме финансовых инструментов на
организованных рынках.

Достаточно
сказать, что цена на основной российский
экспортный ресурс — нефть — формируется
по итогам торгов не реальной нефтью, а
посредством фьючерсных контрактов на
нее .

Результаты рынка все больше
сказываются и на жизни каждого отдельного
человека: паевые фонды, доверительное
управление, накопительная система
страхования, инвестирование государственной
«кубышки» — Стабилизационного фонда
— все это рынок ценных бумаг.

———————————

Подробнее об этих проблемах см.: Гайдар
Е., Чубайс А. Экономические записки. М.:
Российская политическая энциклопедия
(РОССПЭН), 2008.

В
современных условиях усиления конкуренции
между странами за привлечение и освоение
различных ресурсов (и в том числе
финансовых), за влияние в мире важно
состояние основных национальных
институтов. В том числе и рынка ценных
бумаг.

Альтернатива здесь лобовая: либо
российский рынок ценных бумаг сможет
предложить инвесторам более привлекательные
условия деятельности, чем рынки ценных
бумаг других стран, что позволит привлечь
инвесторов в Россию, либо наш рынок так
и останется небольшим, неразвитым, не
влияющим на процессы в области мировых
финансов и зависимым от других крупных
рынков.

Задача
превращения России в один из международных
финансовых центров поставлена и на
уровне государственной политики. Одним
из условий решения такой задачи является
совершенствование правовых, юридических
институтов.

Здесь
еще большое поле для работы.

Требует
своего совершенствования учетная
система на рынке ценных бумаг, необходима
большая либерализация условий
секьюритизации различных финансовых
активов (в настоящее время, по сути,
секьюритизируются только ипотечные
кредиты), наконец, необходимо обеспечить
незыблемость прав собственности.

До
сих пор в рамках юридических механизмов
не найдены способы защиты от отъема
собственности (так называемого
рейдерства), неэтичного поведения как
эмитентов, так и инвесторов (гринмейл).

До сих пор имеют место случаи хищения
ценных бумаг со счетов акционеров, а
пострадавшие лица (к которым можно
относить не только собственников бумаг,
но и их последующих добросовестных
приобретателей) не могут защитить свои
права, не созданы компенсационные
механизмы, до сих пор не решена проблема
«финансовых пирамид», в зачаточном
состоянии находится система централизованных
расчетов и клиринга и т.д. Всех проблем
и не перечислить.

https://www.youtube.com/watch?v=ZoRJAUbFofE\u0026pp=ygUk0JPQsNCx0L7QsiDRhtC10L3QvdGL0LUg0LHRg9C80LDQs9C4

Правовая
система в своего рода «долгу» перед
рынком ценных бумаг — на ее уровне не
решены многие важнейшие вопросы, без
которых развитие рынка невозможно.

Несмотря на то что этот факт признается
и государственными органами, которые
в рамках Стратегии
развития финансового рынка Российской
Федерации на период до 2020 года, утвержденной
распоряжением Правительства РФ от 29
декабря 2008 г.

N 2043-р,
предусматривают большой план мероприятий
по совершенствованию правовой среды
рынка ценных бумаг, очевидно, что именно
государством не сделано главное для
того, чтобы право частной собственности
в нашей стране действительно стало
священным.

В
связи с поднимаемыми вопросами данная
книга представляется абсолютно
своевременной.

До
настоящего времени в научной литературе
рынок ценных бумаг с правовой точки
зрения комплексно не исследовался. Чаще
всего обсуждались отдельные проблемы
— проблемы бездокументарных ценных
бумаг, защиты прав инвесторов и т.д.

Целостный же правовой взгляд на рынок
ценных бумаг, который бы охватывал
собственно теорию ценных бумаг, вопросы
профессиональной деятельности и
инвестиций на рынке, эмиссии ценных
бумаг, защиты прав участников рынка и
государственного регулирования рынка,
представлен не был.

Настоящая
монография устраняет этот пробел. В ней
последовательно описаны все составляющие
современного российского рынка ценных
бумаг, исследованы его основные проблемы,
последовательно изложены как теория
вопроса, так и содержательные предложения
по совершенствованию его институтов.

Предлагаемая
вниманию читателей книга будет полезна
и для законотворчества, поскольку в ней
представлен целостный подход к
совершенствованию действующих институтов
рынка ценных бумаг, и на фоне начинающейся
работы по совершенствованию институтов
рынка в рамках Стратегии
развития рынка до 2020 г. актуальность ее
несомненна.

А.Б.Чубайс

Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Учебное пособие

Представляется возможным вслед за А. В. Габовым выделить следующие блоки общественных отношений, возникающих на рынке ценных бумаг:

• 1) в связи с созданием ценной бумаги как объекта гражданских прав (эмиссия ценных бумаг и иные формы возникновения ценных бумаг) и с их присвоением эмитентом;
• 2) в связи с обращением ценных бумаг;
• 3) в процессе осуществления субъектами учетной системы своих функций по учету прав владельцев ценных бумаг (требующих такого учета[24]

24
  Не все ценные бумаги подлежат специальному учету.

[Закрыть]

);

1. 4) в процессе осуществления инвестиционной деятельности;
2. 5) вследствие осуществления субъективных гражданских прав, закрепленных ценной бумагой;
3. 6) в процессе осуществления профессиональных и иных тесно с ними связанных видов деятельности на рынке ценных бумаг;
4. 7) в процессе государственного регулирования рынка ценных бумаг[25]

25
  Габов А. В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. С. 16–19.

[Закрыть]

.

На рынке ценных бумаг существует несколько групп участников: эмитенты (прежде всего корпорации), инвесторы, посредники и иные организации, обеспечивающие функционирование инфраструктуры рынка, саморегулируемые организации, органы государства.

Каждый из участников выполняет определенную функцию на рынке и имеет соответствующие особенности. Право регулирует возникающие на рынке отношения, деятельность по достижению целей, стоящих перед участниками, определяет правовой статус каждого из них.

Между всеми участниками рынка ценных бумаг существует тесная взаимосвязь, каждый из них занимает свое место в общей системе отношений.

Так, эмитент и инвестор формируют спрос и предложение на рынке, деятельность посредников – профессиональных участников рынка – направлена на повышение эффективности рыночных отношений, достижение целей, а государственные органы призваны контролировать и обеспечивать интересы всех участников рынка.

Исходя из вышеизложенного, можно сформулировать следующее определение рынка ценных бумаг:

Рынок ценных бумаг – это система взаимоотношений по поводу ценных бумаг и иных финансовых инструментов, возникающая между эмитентами, инвесторами, профессиональными участниками и иными лицами, функционирование которой обеспечивается регулирующим воздействием государства, а также основывается на принципах саморегулирования.

Необходимо особо подчеркнуть, что в рамках курса правового регулирования рынка ценных бумаг основное внимание должно быть уделено предпринимательской деятельности субъектов рынка ценных бумаг.

Исследование же предметов (объектов) рынка ценных бумаг, бесспорно, является важной задачей, в том числе и права, однако необходимо учитывать, что ценные бумаги являются объектами гражданского права, и их изучение – предмет курса гражданского права.

1.2. Функции и виды рынка ценных бумаг

Фондовый рынок – это всего лишь зеркало, которое с некоторой задержкой отображает лежащую в основе экономическую ситуацию. Причины и следствия, которыми связана экономика и фондовый рынок, никогда не меняются.

John Kenneth Galbraith «The Great Crash 1929» 1954

Для того чтобы изучить различные особенности рынка ценных бумаг целесообразно рассмотреть его отдельные функции и виды. Сам по себе рынок ценных бумаг обладает функциями, свойственными в целом рыночной экономике.

1. Общие функции:

– повышение эффективности функционирования первичных рынков, обеспечение конкуренции на них (товарный и т. п.)[26]

26
  Здесь имеется в виду повышение возможности у различных участников рынка привлечь дополнительные средства для развития предприятия на фондовом рынке.

[Закрыть]

;

• – трансформация сбережений в инвестиции;
• – обеспечение стабильности функционирования рыночной экономики;
• – определение спроса, предложения и цены на соответствующие товары рынка;
• – информационная функция[27]

27
  На основании данных фондового рынка можно сделать вывод об общем состоянии национальной и мировой экономики. В качестве таких показателей (индикаторов) выступают различные фондовые индексы (например, в России индексы ММВБ, в США – Dow Jones и т. д.).

[Закрыть]

.

1. 2. Специальные функции:
2. – страхование финансового и денежного рынков, а также рисков, возникающих в результате предпринимательской деятельности на рынке;
3. – аккумулирование необходимых средств для решения конкретных задач производства в различных отраслях экономики;
4. – пополнение государственного бюджета и др.[28]

28
  К сожалению, зачастую правительства разных стран злоупотребляют своим правом на выпуск долговых ценных бумаг, пытаясь заменить средствами, вырученными от эмиссии ценных бумаг, иные бюджетные поступления. Обычно это заканчивается весьма плачевно, вспомним, хотя бы объявление в России дефолта (отказ исполнения обязательств) по государственным краткосрочным бескупонным облигациям и облигациям федеральных займов (ГКО/ОФЗ).

[Закрыть]

• Таким образом, рынок ценных бумаг, выполняя вышеназванные функции, оказывает воздействие как на сферы экономической деятельности, так и на ее участников.
• Далее подробнее стоит рассмотреть виды рынка ценных бумаг. Рынок ценных бумаг состоит из отдельных, хотя и взаимосвязанных элементов – видов, которые, в свою очередь, выделяются на основе тех или иных классификационных признаков:

1. 1. В зависимости от финансовых инструментов, являющихся предметом отношений между участниками рынка ценных бумаг, выделяют:
2. – рынок акций;
3. – рынок облигаций, в том числе государственных;
4. – рынок производных финансовых инструментов.

Каждый из указанных выше рынков имеет свои особенности, связанные с сущностью объектов, обращающихся на них. Например, рынок акций более подвержен колебаниям в сравнении с рынком облигаций.

Помимо прочего, это связано с большим количеством факторов, влияющих на стоимость акций, а также невозможностью вернуть денежные средства, вложенные в ценные бумаги, другими способами, кроме их продажи другому инвестору[29]

29
  Хотя из указанного правила бывают и исключения, в частности, когда по требованию акционеров само акционерное общество обязано осуществлять выкуп у них акций (ст. 75 ФЗ «Об акционерных обществах»)

[Закрыть]

. Вместе с акциями инвесторы приобретают и право на управление обществом, что не может не сказаться на их поведении на рынке. Более того, рынок акций, характеризующийся активным участием, как рынок капитала достаточно тесно связан с особенностями управления акционерными обществами.

На курсовую стоимость акций оказывают влияние проходящие корпоративные мероприятия.

В преддверии общих собраний акционеров в организациях, акции которых обращаются на фондовой бирже, могут наблюдаться плановые скупки ценных бумаг в целях временного увеличения пакетов акций, принадлежащих действующим акционерам, и, следовательно, оказания влияния на принимаемые решения.

После проведения собраний приобретенные акции, как правило, продаются. Например, в преддверии переизбрания совета директоров ОАО ГМК «Норильский никель» активизировалась скупка депозитарных расписок компании (ADR). За неделю неизвестный инвестор приобрел расписки в объеме 2 % от уставного капитала ГМК почти на $1 млрд[30]

30
  Аскер-заде Н. Игра на поражение/Н. Аскер-заде, М. Черкасова, А. Шарипова//Коммерсантъ. № 173/11 (3749). М., 2007. Электрон, вере, печат. публ. URL: http://www. kommersant.ru./doc/807684.

[Закрыть]

! Рынок облигаций менее подвержен резким колебаниям курсовой стоимости, что, конечно же, определяется долговой природой обращающихся на нем ценных бумаг.

Производные финансовые инструменты, несмотря на их востребованность рынком, вплоть до конца 2009 года имели слабое нормативное основание. Ситуация изменилась лишь с внесением изменений в целый ряд правовых актов: от Налогового кодекса до Закона «О рынке ценных бумаг»[31]

31
  Федеральный закон от 25 ноября 2009 года № 281-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации». В частности, в ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг» появилось определение производных финансовых инструментов.

[Закрыть]

.

• 2. По связи объектов рынка ценных бумаг с их выпуском и обращением выделяют:
• – первичный рынок – это рынок первых и повторных эмиссий ценных бумаг, на котором осуществляется их начальное размещение среди инвесторов;
• – вторичный рынок – это рынок, на котором обращаются ранее эмитированные на первичном рынке ценные бумаги.

Казалось бы, эмитент должен быть заинтересован судьбой выпускаемых им ценных бумаг лишь на первичном рынке. Ведь только здесь он привлекает средства для своего развития.

Однако на практике игнорирование вторичного рынка может негативно отразиться на стоимости ценных бумаг эмитента.

В специальной литературе отмечается, что роль и значение вторичного рынка для эмитента вызвано двумя основными факторами[32]

32
  Рынок ценных бумаг: учебник/под общ. ред. Н. И. Берзона. С. 21.

[Закрыть]

:

1. 1) здесь устанавливаются стоимостные параметры ценных бумаг эмитентов: при росте цен последующие выпуски ценных бумаг эмитент будет размещать по более высоким ценам;
2. 2) инвесторы будут приобретать ценные бумаги у эмитента в процессе размещения, если у них есть уверенность в том, что впоследствии они смогут продать эти ценные бумаги на вторичном рынке.

Как правило, ни стоимость ценных бумаг, ни условия совершаемых с ними сделок не отличаются в зависимости от рынка. Однако из этого правила также есть исключения.

Например, в конце 1992 – начале 1993 года сформировался обширный вторичный рынок государственных приватизационных чеков.

Ваучеры, покупаемые за наличные, перепродавались партиями за безналичный расчет по более высокой цене оптовым покупателям с рентабельностью до 50 % на каждом чеке[33]

33
  Миркин Я. М. Рынок ценных бумаг России: воздействие фундаментальных факторов, прогноз и политика развития. М., 2002. С. 113.

[Закрыть]

.

• 3. По степени урегулированности отношений можно выделить:
• – организованный рынок ценных бумаг, в рамках которого существуют биржевой рынок и рынок, функционирующий на площадках организаторов торговли – профессиональных участников;
• – неорганизованный рынок ценных бумаг, участниками которого могут быть даже физические лица.
• Первоначально организованный рынок ценных бумаг располагался в пределах биржи. У нее могло быть специальное назначение – осуществлять торговлю исключительно ценными бумагами, например, Фондовая биржа в Лондоне[34]

34
  См. например: Michie R. С. The London Stock Exchange. A History. Oxford. 2001.

[Закрыть]

. В ряде случаев торговля ценными бумагами осуществлялась в рамках обычной товарной биржи, например, в 1900 году на Санкт-петербургской бирже был создан фондовый отдел[35]35
  Высочайше утвержденное положение Комитета Министров от 27 июня 1900 года «Об образовании на Санкт-Петербургской бирже фондового отдела» (ПСЗ-З. Т. 20. Ч. 1.№ 18946. С. 860).

[Закрыть]

. Как отмечает Б. Т. Кузнецов, возникновению внебиржевого рынка способствовали высокие комиссионные платежи, жесткие ограничения допуска на биржи ценных бумаг, монопольное положение членов биржи и т. д.[36]36
  Кузнецов Б. Т. Рынок ценных бумаг. М., 2011. С. 12.

[Закрыть]

Кроме того, с развитием технологий стало значительно проще формировать организованные площадки, на которых проводится торговля ценными бумагами. Наиболее интенсивно это стало осуществляться в связи с появлением компьютерной техники и сети Интернет.

В США наряду с Нью-Йоркской фондовой биржей (NYSE) с февраля 1971 года существовал организатор торговли, получивший название «Автоматизированные котировки Национальной ассоциации дилеров ценных бумаг» (NASDAQ).

До падения фондового рынка в октябре 1987 года торги осуществлялись на этой площадке исключительно по телефону.

Но после этих событий, произошедших из-за того, что сложно было дозвониться до участников торгов, постепенно получает распространение метод электронной торговли[37]

37
  Burton М., Nesiba R. F., Brown В. An Introduction to Financial Markets and Institutions. P. 308.

[Закрыть]

. Кстати, в 2006 году NASDAQ Stock Market был зарегистрирован в качестве Национальной фондовой биржи США[38]38
  Handbook of Finance: Financial Markets and Instruments/ed. by Frank J. Fabozzi. New Jersey, 2008. P. 130.

[Закрыть]

. Это обстоятельство еще раз подтвердило появившуюся тенденцию сближения бирж и иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

Подобные тенденции присутствуют и в России.

В частности, в конце 2010 года руководство ОАО «Московская фондовая биржа» приняло решение обратиться в Федеральную службу по финансовым рынкам с заявлением о прекращении действия лицензии фондовой биржи.

Вместо прежней была получена лицензия на осуществление деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг. Это снизило в два раза требования законодательства по размеру уставного капитала организации[39]

39
  Аскер-заде Н. Нефондовая биржа//Ведомости. № 245 (2763). 2010.

[Закрыть]

.

Следует отметить, что круг ценных бумаг, не торгуемых на бирже, довольно широк: например, рынок государственных облигаций в США и международный рынок еврооблигаций являются внебиржевыми[40]

40
  Ремнев А. Организованный внебиржевой рынок ценных бумаг//Рынок ценных бумаг. № 5. 2001. С. 21.

[Закрыть]

.

Отечественное законодательство долгое время лишь косвенно определяло понятие организованного рынка. Этот термин в фискальных целях раскрывался в налоговом законодательстве (п. 3 ст. 214.1 и п. 2 ст. 280 Налогового кодекса). При этом оба определения противоречили друг другу.

Ситуация изменилась после принятия Федерального закона от 21 ноября 2011 года № 325-Ф3 «Об организованных торгах». Согласно подп. 7 п. 1 ст.

2, организованные торги – торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. Таким образом, в качестве основных признаков организованного рынка в законодательстве особо выделяется:

1) регулярный характер торгов;

2) наличие особого порядка допуска к торгам. Неорганизованный (или уличный) рынок. В западной практике именно здесь проходит основная масса всех первичных размещений, атаки «осуществляется торговля ценными бумагами худшего качества по сравнению с обращающимися на бирже[41]

41
  Миркин Я. М. Ценные бумаги и фондовый рынок. С. 119.

[Закрыть]

. В российской практике справедливо первое утверждение, однако говорить о том, что ценные бумаги на неорганизованном рынке хуже тех, что торгуются на бирже, нельзя. В связи с недостаточной развитостью фондового рынка многие крупные отечественные компании не проходили процедуру листинга своих акций на бирже. Однако это обстоятельство не сказывается на их благосостоянии.

В последнее время благодаря распространению web-технологий, бурному росту интернет-компаний, развитию сферы венчурного инвестирования, на рынке все большую популярность приобретают новые способы взаимодействия между инвесторами.

Акции многих высокотехнологичных компаний не обращаются на фондовых биржах, их публичное размещение среди инвесторов еще только готовится. Однако многие сотрудники подобных компаний владеют их акциями и готовы продать их заинтересованным лицам.

В настоящее время подобные сделки осуществляются на следующих площадках в сети Интернет: SecondMarket (https://www.secondmarket.com) и SharesPost (http://www.sharespost.com). Первая зарегистрирована в качестве брокера-дилера и альтернативной торговой системы (alternative trading system) Комиссии по ценным бумагам и биржам США (SEC), вторая первоначально имела статус т. н. пассивной доски объявлений

Статья 2. Основные термины, используемые в настоящем Федеральном законеКомментарий к статье 2

1. В комментируемой статье раскрываются основные понятия, которые используются в настоящем Федеральном законе.

https://www.youtube.com/watch?v=ZoRJAUbFofE\u0026pp=YAHIAQE%3D

В соответствии с ч.

1 комментируемой статьи эмиссионная ценная бумага — любая ценная бумага, которая характеризуется одновременно следующими признаками:1) закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка;2) размещается выпусками (о выпуске эмиссионных ценных бумаг см. п. 4 к настоящей статье);3) имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.Данную норму следует применять в системном толковании со ст. 142 ГК РФ, в п. 1 закрепляющем определение ценной бумаги, в соответствии с которым ценные бумаги подразделяются на документарные и бездокументарные:

— документарными ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов;

— бездокументарными ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав.Эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться в бездокументарной и в документарной формах.

Согласно п. 2 ст.

142 ГК РФ ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке. В ст.

2 настоящего Федерального закона, в частности, наряду с понятием акции и облигации раскрывается понятие таких эмиссионных ценных бумаг, как опцион эмитента и российская депозитарная расписка (см. п. п. 2 — 4, 27 к настоящей статье).

Как указывал М.М. Агарков, ценная бумага, являясь особым объектом гражданских прав, представляет собой способ переноса имущественных прав на вещь . Комментируемая статья относит при этом к правам, которые могут быть удостоверены эмиссионной ценной бумагой, как имущественные, так и неимущественные права.

Здесь следует иметь в виду, что имущественные права могут быть вещными и обязательственными, и именно обязательственные права в подавляющем большинстве случаев удостоверяют ценные бумаги. Вопрос о включении в группу прав, удостоверяемых ценными бумагами, неимущественных прав является спорным. Так, А.В. Габов в 2009 г.

указывал, что «в настоящее время ни одна ценная бумага не закрепляет неимущественных прав. Этот вопрос в принципе остается открытым.

Допускаем, что в рамках каких-то ценных бумаг, которые будут созданы в будущем, такого рода права могут быть закреплены, но исходя из анализа действующего законодательства, а также представленного подхода к такому «закреплению» следует отнестись отрицательно» .

Согласно иной точке зрения к таким неимущественным правам относятся права владельцев акций на участие в управлении делами акционерного общества . С учетом произошедших в последние годы изменений в законодательстве и закрепления в ГК РФ категории корпоративных отношений З.А.

Почежерцева приходит к выводу, что «все эмиссионные ценные бумаги удостоверяют обязательственные права, а акция удостоверяет наряду с обязательственными правами еще и корпоративные права» . Между тем в действующей редакции п. 1 ст.

2 ФЗ «Об акционерных обществах» указано, что уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу, — о других видах прав здесь не говорится. В ст.

18 комментируемого Закона при этом говорится, что эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг, и в соответствии с законодательством РФ.

Указанные положения затрудняют толкование комментируемой нормы и приводят к выводу о необходимости их более детальной проработки законодателем в отношении видов прав, закрепляемых эмиссионной ценной бумагой.——————————— Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М.: Финстатинформ, 1993. См.: Габов А.В. Неимущественные элементы в содержании ценной бумаги // Адвокат. 2009. N 4. См., например: Митин Б.М. Ценные бумаги: учет, налоги, право // Статус-Кво 97, 2003. Почежерцева З.А., Холкина М.Г., Шевченко Г.Н. Комментарий к Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (постатейный). М., 2014.

Определение ценных бумаг, приводимое в ГК РФ, к сожалению, не позволяет разъяснить данный вопрос. Из него следует, что ценная бумага может в принципе удостоверять любые права, так как в п. 1 ст. 142 ГК РФ сказано, что она удостоверяет обязательственные и иные права.

Эмиссионные ценные бумаги размещаются выпусками, что является их ключевой характеристикой («эмиссия» буквально означает «выпуск в обращение» ), и в рамках одного выпуска не обладают индивидуальными признаками.

Ценные бумаги внутри выпуска предоставляют равный объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость (в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено для ценных бумаг этого вида).——————————— См.: Эмиссия // Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. Современный экономический словарь. 6-е изд., перераб. и доп. М.: ИНФРА-М, 2011.

Говоря об объеме прав по эмиссионной ценной бумаге, следует учитывать возможность дробления одной ценной бумаги, при котором у владеющего ею лица, «оставаясь в рамках неизменного содержания ценной бумаги… меняется размер правопритязаний к обязанному по бумаге лицу (равно как и пределы возможностей)» .

Статья 25 ФЗ «Об акционерных обществах» предусматривает, что части акций (дробные акции) образуются, если при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером непубличного общества, при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно. Дробная акция предоставляет акционеру — ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет.

——————————— Габов А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. М.: Статут, 2011.

2. Часть 2 комментируемой статьи раскрывает понятие акции.

Акция является корпоративной ценной бумагой. Владельцем акции является акционер — участник акционерного общества. Деятельность акционерных обществ регулируется нормами главы 4 ГК РФ об акционерных обществах и ФЗ «Об акционерных обществах»).

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу (п. 1 ст.

2 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Законодатель определяет акцию как эмиссионную ценную бумагу (см. п. 1 к настоящей статье), закрепляющую совокупность следующих прав ее владельца (акционера):1) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов;2) на участие в управлении акционерным обществом;3) на часть имущества, остающегося после ликвидации акционерного общества.

Аналогичное содержание прав, закрепляемых акцией, предусмотрено в п. п. 1, 2 ст.

31 ФЗ «Об акционерных обществах», при этом право на участие в управлении акционерным обществом охарактеризовано более детально: акционеры — владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с данным федеральным законом и уставом общества: участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества — право на получение части его имущества. Данный перечень прав, предоставляемых акционерам, является традиционным для участников любых корпораций. В ФЗ «Об акционерных обществах» права акционеров определяются более детально, а наиболее конкретно они закрепляются в уставе общества.Согласно ст. 11 данного Федерального закона в уставе акционерного общества должны быть закреплены количество, номинальная стоимость, категория (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом, а также права акционеров — владельцев акций каждой категории (типа).

Акции в акционерном обществе делятся на два типа: обыкновенные и привилегированные. Согласно ст. 25 ФЗ «Об акционерных обществах» общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Привилегированные акции отличаются тем, что дают их владельцам право на первоочередное получение дивидендов по фиксированной ставке вне зависимости от уровня прибыли, полученной акционерным обществом в данном периоде. Владелец привилегированных акций обладает также преимущественным правом на получение доли имущества ликвидируемой акционерной компании . При этом акционеры — владельцы привилегированных акций общества по общему правилу не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено прямо положениями ФЗ «Об акционерных обществах». Если уставом акционерного общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, в нем должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. В целом совокупность прав акционеров — владельцев привилегированных акций общества определяется ст. 32 ФЗ «Об акционерных обществах». Также в уставе акционерного общества могут быть предусмотрены один или несколько типов привилегированных акций, предоставляющих помимо или вместо прав, предусмотренных указанной статьей, право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров, преимущественное право приобретения размещаемых обществом акций определенных категорий (типов) и иные дополнительные права.

——————————— См.: Привилегированная акция / Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. Современный экономический словарь. 6-е изд., перераб. и доп. М.: ИНФРА-М, 2011.Согласно нормам ст. 102 ГК РФ и ст. 25 ФЗ «Об акционерных обществах» номинальная стоимость обыкновенных и привилегированных акций общества может различаться, причем стоимость привилегированных акций не может быть ниже стоимости обыкновенных.Одинаковыми в любом случае должны быть:1) номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества;2) номинальная стоимость привилегированных акций одного типа и объем предоставляемых ими прав.

Понятие дивиденда раскрывается в ст.

43 НК РФ: дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации. Не признаются дивидендами:

1) выплаты при ликвидации организации акционеру (участнику) этой организации в денежной или натуральной форме, не превышающие взноса этого акционера (участника) в уставный (складочный) капитал организации;2) выплаты акционерам (участникам) организации в виде передачи акций этой же организации в собственность;3) выплаты некоммерческой организации на осуществление ее основной уставной деятельности (не связанной с предпринимательской деятельностью), произведенные хозяйственными обществами, уставный капитал которых состоит полностью из вкладов этой некоммерческой организации.Порядок выплаты акционерным обществом дивидендов установлен ст. 42 ФЗ «Об акционерных обществах», а ограничения на их распределение — ст. 43 указанного Федерального закона и п. 2 ст. 102 ГК РФ.Общество вправе принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года и (или) по результатам отчетного года, если иное не установлено данным федеральным законом, в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода. Источником выплаты дивидендов является чистая прибыль общества, то есть прибыль после налогообложения. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества.Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды: 1) до полной оплаты всего уставного капитала; 2) если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов; 3) в иных случаях, предусмотренных ст. 43 ФЗ «Об акционерных обществах».

Право на участие в управлении акционерным обществом является основным правом, удостоверяемым акцией. Как уже отмечалось, ФЗ «Об акционерных обществах» более конкретно говорит о праве акционера участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции.

Сущность ценных бумаг: экономический и правовой аспекты



Дореволюционное право ознаменовало собою начало формирования института ценных бумаг. Вопреки наличию широкой и весьма хорошей юридической базы того периода, не существовало определенного и устоявшегося правового режима ценной бумаги [1].

Рассматривая ценную бумага в качестве экономической категории, можно отметить, что она выражается особой формой существования капитала, которая определяется двумя способами.

Это метод простого перечисления видов ценных бумаг и последующее выделение всех свойств, присущих им [2]. Е. Н.

Алифанова дает следующее экономическое понятие ценной бумаги: «ценная бумага — это совокупность прав, способных отделяться от объекта этих прав и самостоятельно обращаться» [8, с. 331].

По мнению, А. А. Мишарева, экономическая наука не пришла к единому мнению по вопросу определения экономической сущности ценных бумаг. В связи с чем ученым изложены основные аспекты экономического содержания ценных бумаг:

1) Ценная бумага — особая форма закрепления экономических отношений.

2) Ценная бумага — обращающийся на рынке специфический товар, «имеющий специфическую полезность и специальные способы ее денежной оценки» [5, с. 35].

3) Ценная бумага — специфическая «форма проявления капитала-собственности, которую возможно переуступить».

Таким образом, на основе вышеизложенных аспектов А. А.

Мишарев дает следующее экономическое понятие ценной бумаги: «Ценная бумага — это переуступаемая форма закрепления отношений собственности на передаваемые ресурсы, отвечающая признакам капитала-собственности и обращающаяся как товар особого рода, потребительная стоимость которого состоит в способности реализовать интересы инвестор» [5, с. 36].

Результатом изменения облика торгового оборота, когда на место товара и материальных средств предметом оборота становятся право их требования, стало появление понятия ценной бумаги, весьма специфичного и особого документа, законодательное определение которого в пункте 1 статьи 142 Гражданского кодекса Российской Федерации исключает его сопоставление с подобными ему документами [3].

В настоящее время положения главы 7 Гражданского кодекса Российской Федерации являются предметом многочисленных споров в отечественной юридической науке. Не смотря на это, а также учитывая, что правоприменитель в своей деятельности обязан руководствоваться действующим законодательством, мы не можем избежать необходимости проанализировать легальное определение ценной бумаги.

Во-первых, под ценной бумагой понимается документ, соответствующий установленным законом требованиям и удостоверяющий обязательственные и иные права осуществление или передача которых возможны только при предъявлении такого документа. Такие ценные бумаги закон называет бездокументарными ценными бумагами.

Во-вторых, ценной бумагой признается обязательственное и иное право, которое закреплено в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценную бумагу в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которой возможны только с соблюдением правил учета такого права в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации [6, с. 160].

Специфичностью ценной бумаги как таковой можно назвать ее двойственную природу. Ведь согласно законодательству она одновременно трактуется как вещь (статья 128 Гражданского кодекса Российской Федерации) и имущественное право (статья 142 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Такая двойственная природа обладает весьма конкретными юридическими последствиями, поскольку обладатель права собственности или иным вещным правом на определенную ценную бумагу обладает также и теми правами, которые эта бумага предоставляет.

Таким образом, согласно классической юридической традиции, покупатель ценной бумаги приобретает также и права на нее [1].

Ценная бумага выступает объектом специфичной формы права собственности, которая выражается в документарном или бездокументарном виде, эта форма в свою очередь определяется видом ценных бумаг, которым предоставляются соответственному субъекту имущественные и не имущественные права. Вместе с передачей ценной бумаги переходят все предоставляемые ею права в совокупности [7].

Сторонники документарной концепции опираются только на положения Гражданского кодекса Российской Федерации, и выдвигают заключение, согласно которому ценная бумага является вещью, относимой к движимым вещам.

Одновременно ценная бумага в бездокументарной форме является только способом фиксации прав, к ней возможно применение только категории обязательственного права, и именно поэтому невозможно признать ценные бумаги вещами в отечественной цивилистике.

Анализируя законодательство и иные нормативные правовые акты, охватывающие институт ценных бумаг, можно отметить, что традиционное понимание ценных бумаг ограничивается только Кодексом.

Так, Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» опирается на совершенно другие методологические посылки, и выдвигает на первый план бездокументарную концепцию ценных бумаг.

Гражданским законодательством фиксация прав в электронном виде названа бездокументарной формой, таким образом, делается возможным сделать вывод, что само понятие документа в определении ценной бумаги охватывает только классические документы, существующие только в бумажной форме, но не документы на технических носителях информации, которые широко используются в торговом обороте наряду с бумажными [6, с. 163–164].

Бездокументарная ценная бумага является объектом особого права собственности, которое выражается через юридическую фикцию, то есть, как пишет Е.

Н Решетина, в виду абстрактного документа, «юридическая природа которого не искажается подобной формой выражения, зависящей от вида ценных бумаг, объект, предоставляющий соответствующему субъекту права имущественные и неимущественные права». Такой документ может быть только эмиссионным.

Данное определение делает возможным определение сущности ценной бумаги, то есть вывести объективное понимание ценной бумаги в качестве одной единой совокупности вещных и обязательственных прав [7].

Нельзя не отметить того момента, что по ходу закрепления конструкции ценных бумаг, законодателем преследовались в первую очередь практические цели. На данном этапе развития фондового рынка, дела ведутся преимущественно с бездокументарными эмиссионными ценными бумагами.

Именно бездокументарные ценные бумаги воспринимаются как ценные бумаги в обороте и выступают предметом большинства сделок.

Отсюда следует, что перечисляя виды ценных бумаг, законодателем названы среди них акция и другие виды ценных бумаг, которые могут быть выпущены в бездокументарной форме.

В результате наблюдается, что законодателем были включены бездокументарные ценные бумаги в группу ценных бумаг, а также санкционировано применение к отношениям по поводу бездокументарных ценных бумаг правовых норм, установленных для ценных бумаг.

Следовательно, бездокументарные ценные бумаги являются весьма сложным правовым явлением, представляемым зафиксированной совокупностью прав правообладателя относительно определенного обязанного лица [4].

Следует отметить, что в гражданском законодательстве процесс установления определения самого понятия ценной бумаги опирается на принцип, согласно которому она удостоверяет только имущественное право, и в то же время, как отмечает Е. Н. Решетина, в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» упомянуто о том, что ценная бумага это любая ценная бумага, в которой отражено закрепление совокупности имущественных и неимущественных прав [7].

Анализируя законодательство, представляется необходимым отметить логику законодателя, согласно которой не меняется природа и юридическая природа факта выпуска эмиссионных ценных бумаг в бездокументарной форме.

Кроме того, законодателем даже не были даны корректировки традиционного цивилистического понятия ценных бумаг, которое воспроизводится в пункте 1 статьи 142 Гражданского кодекса Российской Федерации, хотя и была дана оговорка в пункте 2 той же статьи о том, что в определенных случаях, упомянутых действующим законодательством, а также в рамках установленного порядка, в целях осуществления и передачи прав, удостоверяемых ценными бумагами, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре. На настоящем этапе развития законодательства наблюдается отсутствие необходимости в наличии эмиссионных ценных бумаг, поскольку представляется достаточным наличие доказательств закрепления прав, удостоверяемых такими документами; отсюда вытекает тот факт, что на законодательном уровне не требуется фиксация права, удостоверяемого ценной бумагой в обособленном письменном документе; достаточен факт фиксации таких прав и документов в специальном реестре, что в свою очередь подтверждается выписками из таких реестров [4].

Акты судов высших инстанций вообще не упоминают о разделении статуса эмиссионных документальных и эмиссионных бездокументарных ценных бумаг. Учитывая тот факт, что большинство выпусков ценных бумаг производятся в бездокументарной форме, становится очевидным то, что судебной практикой обнаруживается тенденция к унификации регулирования бездокументарных именных ценных бумаг [7].

Е. В. Зенькевич пишет, что наблюдается процесс изменения сущности ценной бумаги, поскольку акции перестают по своей природе быть ценными бумагами в силу существующего запрета существования традиционных (документарных) именных эмиссионных ценных бумаг.

Документарные и бездокументарные ценные бумаги по своей юридической природе обладают разным правовым режимом и выступают разными объектами гражданских правоотношений. Сама сущность «ценности» ценной бумаги находит отражение не в естественных свойствах документов, а в удостоверяемых ими субъективных гражданских правах.

Если права отражаются публичным достоверным документом, при наличии которого с вещами связывается и принадлежность прав, то объектом таких гражданских прав становится сам документ, традиционная ценная бумага, другими словами вещь.

В случае, когда за правами не закреплено материальное воплощение, а они отражаются в виде записей в определенном реестре, то они остаются только имущественными правами. Следовательно, под бездокументарными ценными бумагами необходимо понимать само имущественное право [2].

• Необходимо постоянное совершенствование законодательства, поскольку представляется весьма сложным процесс становления таких важных отраслей всего российского рынка ценных бумаг, как развитие вторичного рынка ценных бумаг, развитие рынка корпоративных ценных бумаг, развитие инфраструктуры рынка ценных бумаг и его информационного обеспечения, обеспечение информационной открытости.
• Сам факт отсутствия в цивилистической доктрине единого представления о правовой природе ценной бумаги порождает не только значительные трудности в процессе правоприменения, но также приводит к стагнации развитие полноценных рыночных отношений, и порождает многократные злоупотребления на рынке ценных бумаг [7].
• Литература:

1. Габов А. В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. — М.: Статут, 2011 // СПС КонсультантПлюс.
2. Зенькович Е. В. Рынок ценных бумаг: административно-правовое регулирование. — М.: Волтерс Клувер, 2007 // СПС КонсультантПлюс.
3. Клык Н. Л. Ценные бумаги как результат эволюции имущественных прав: Монография. Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2010 // СПС КонсультантПлюс.
4. Лебедев К. К. Защита прав обладателей бездокументарных ценных бумаг (материально- и процессуально-правовые аспекты разрешения споров, связанных с отчуждением бездокументарных ценных бумаг). — М.: Волтерс Клувер, 2007 // СПС КонсультантПлюс.
5. Мишарев А. А. Рынок ценных бумаг: учебное пособие. — СПб.: ПИТЕР, 2007. — 252 с.
6. Пенцов Д. А. Понятие «security» и правовое регулирование фондового рынка США. — СПб.: Юрид. центр Пресс, 2003. — 300 с.
7. Решетина Е. Н. Суррогат или ценная бумага? — М.: Юстицинформ, 2013 // СПС КонсультантПлюс.
8. Экономическая теория: учебник / Под ред. Н. Г. Кузнецова. — М.; Ростов н/Д: МарТ, 2007. — 527 с.

Основные термины (генерируются автоматически): ценная бумага, бумага, Гражданский кодекс, Российская Федерация, бездокументарная форма, документ, гражданское законодательство, двойственная природа, специальный реестр, торговый оборот.