Главная » Финансовая грамотность

Покупка-продажа доли участника общества с ограниченной ответственностью (ООО) регламентируется ст. 21 закона №14-ФЗ от 08.02.1998 о таких организациях. Любая сделка, включая соглашение об исполнении опциона, совершается с заверением нотариусом документа, а позже — его акцепта. При этом предъявляются основания владения частью уставного капитала (УК) компании.

Что такое опцион на продажу или покупку доли в ООО

Option в переводе с английского означает выбор. Так называют договор, по которому участники соглашаются с обменом какого-либо актива на деньги или предоставление чего-то взамен в период назначенного срока.

Опцион на покупку доли в ООО — это оферта (предложение) к одному либо группе создателей компании о выкупе их части УК. В этом документе оговариваются существенные для соглашения условия.

Аналогичным образом предлагается опцион на продажу доли в ООО.

• 
• Договор подписывается обеими сторонами.
• Последствия принятия приглашения к сделке такие:

1. Получатель опциона дает акцепт — ответ о безоговорочном согласии с предложенными условиями. Сделать это акцептант может без уведомления продавца в любое время не позднее 1 года с момента его получения. Этот срок продляется, если соглашением предусмотрено иное.
2. Нотариальный орган удостоверяет принятие оферты: узаконивает опцион на долю в ООО.
3. Заверитель через 2 рабочих дня после регистрации сделки письменно извещает оферента о выполненном акцепте.

Часть УК общества числится за ее приобретателем со дня совершения записи в ЕГРЮЛ — едином реестре юридических лиц. Опцион — это способ продажи или покупки доли в ООО, при котором процесс заключается в составлении договора оферты, его регистрации у нотариуса в качестве ответа. Когда предложение отвергается, получатель приглашения к сделке оставляет документ без рассмотрения.

Образец опциона

Форма соглашения о предоставлении опциона на покупку доли ООО стандартная: после названия следует преамбула, разделы с условиями, внизу подписи сторон. Завершает текст печать нотариуса.

Содержание образца опциона:

1. Вводная часть. Паспортные данные сторон, реквизиты общества. Процент, денежная оценка предлагаемой доли, цель соглашения со ссылкой на ст. 492.2 ГК РФ.
2. Предмет договора. Указывается, что оферта продавца дает абсолютное право покупателю совершить сделку купли-продажи части УК на условиях соглашения — опциона. Определяется срок действия документа, отмечается договоренность сторон о возмещении за предоставленный покупателю опцион.
3. Гарантии продавца. Подтверждается единоличное владение, полномочия исполнять соглашение, а также то, что доля полностью выплачена, не в залоге или аресте. Гарантируется согласие иных основателей общества на отчуждение части УК. Другие положения, касающиеся чистоты продажи.
4. Перевод доли. Оговаривается право покупателя во время действия опциона уведомить продавца о принятии соглашения, готовности провести сделку в течение 10 рабочих дней. Указывается цена, уплачиваемая приобретателем при реализации права покупки, способ передачи денег после нотариального удостоверения договора. Отмечается необходимость расписки в получении суммы при расчете наличными средствами.
5. Разделы об ответственности, сроке действия договора. Сторона, не исполнившая обязательств, возмещает другому участнику причиненные убытки, включая упущенную выгоду. Устанавливаются моменты прекращения, продления, досрочного расторжения договора.
6. Положения о конфиденциальности, разрешении споров. Отмечается право сторон обращаться в суд при недостижении консенсуса.
7. Дополнительные условия. Закрепляется необходимость нотариального удостоверения соглашения. Распределяются затраты по регистрации договора между его участниками, приводится информация о количестве изготовленных экземпляров опциона: обеим сторонам, нотариусу.

Завершают соглашение подписи продавца, покупателя, дата и город совершения сделки, проставляется регистрационный номер.

Необходимые документы

Полномочия продавца подтверждаются бумагами о приобретении им соответствующей части УК общества, выпиской из ЕГРЮЛ, получаемой нотариусом в электронном виде при удостоверении сделки.

Документы, которые прилагаются к соглашению в день регистрации договора купли-продажи: свидетельства появления права собственности на часть УК, паспорта сторон, согласие супруга на отчуждение, если имущество совместное.

Понадобятся также уставные документы ООО, справка о его рентабельности, банковская выписка или расписка об оплате покупателем, положительное решение собрания участников о проведении сделки. Основаниями, подтверждающими приобретение доли в обществе, могут быть следующие документы:

• договор, если часть УК была куплена в результате сделки;
• решение единственного учредителя (ООО организовал 1 участник);
• свидетельство о праве наследования;
• решение суда, в котором установлен факт принадлежности доли продавцу;
• учредительный договор общества с несколькими его создателями.

Доказательством может служить протокол общего собрания, если часть УК приобреталась при увеличении уставного капитала. Другой случай — распределение долей, находящихся в собственности общества, между его участниками.

Когда продажа доли в ООО запрещена

Ограничения на отчуждение участником своей части УК третьим лицам могут вводиться уставом общества. Несоблюдение такого включения приводит к недействительности сделки. Существует 4 типа запретов:

1. Продажа не допускается без согласия других участников или самого общества. В этом случае обращаются к этим субъектам за разрешением, ожидают ответа в течение 30 дней или срока, предусмотренного уставом. Ситуации, когда согласие считается полученным: поступили положительные отклики от всех участников, нет ни одного письменного отказа в продаже, общество согласилось на отчуждение, ООО не подало отказ от дачи согласия.
2. Превышение норматива на часть УК. Например, 1 участник не может иметь больше 40%. До сделки стоит проверить, выполняется ли ограничение.
3. Запрет на отчуждение в пользу третьего лица. Часто применяется при создании семейного бизнеса.
4. Фиксированное процентное соотношение между участниками, (например, 20, 20, 30, 30) закрепляется в уставе. Изменять распределение недопустимо.

Заключение

Опцион на приобретение доли в компании действует с 2015 года. Это инструмент владельческого контроля собственника за деятельностью ООО без прямого участия в УК общества. Общепринятая практика — акцептовать соглашение в течение 1 года, но срок разрыва с офертой можно установить и больший: 10-15 лет.

Все особые условия при оформлении соглашения о предложении купли-продажи части УК можно оговорить в договоре. При этом необходимо учитывать положения устава, в котором могут содержаться ограничения на проведение сделок по отчуждению долей в ООО.

Владельческий контроль. Опцион на продажу доли в компании

Отечественное законодательствоп. 11 ст. 21 Закона «Об ООО» и п. 5 ст. 429.2. ГК РФ предоставило бизнесу уникальный способ обеспечить владельческий контроль его Основателя за ООО/АО даже при отсутствии прямого юридического участия в уставном капитале общества. Это опцион на приобретение доли в организации.

Опцион представляет собой нотариально удостоверенную безотзывную оферту, которая позволяет держателю опциона в любой момент оформить покупку доли, не привлекая для этого, что принципиально важно для реализации владельческого контроля, лицо, выдавшее опцион.

Вспоминайте, мы обсуждали, что диверсификация структуры собственности является сильнейшим аргументом защиты бизнеса. И, конечно, справедливым будет запрос Основателя — впуская кого-то (назовем его младшим партнером) в капитал компании, хочется иметь надежную защиту на любой вероятный случай. Опцион, с точки зрения владельческого контроля, и есть такая защита, поскольку:

• младший партнер или руководитель отдельного направления, становясь участником компании, выдает Основателю бизнеса нотариально удостоверенный опцион на продажу доли; 
• в любой момент Основатель (держатель опциона) без ведома и присутствия участника общества (младшего партнера) реализует опцион у нотариуса (акцептует оферту), по сути «переводя долю на себя»; 
• нотариус удостоверяет переход доли и Основатель становится участником компании;
• отозвать обратно выданный опцион нельзя (безотзывная оферта).  

По общему правилу, опцион можно акцептовать в течение одного года, но в нем можно предусмотреть и бОльший срок для акцепта, например, 10-15 лет.

Таким образом, между офертой на продажу доли и акцептом на ее покупку может существовать большой разрыв во времени.

По закону опцион предоставляется за плату, но никто не запрещает вам установить, что встречное предоставление (оплата) не предусматривается. 

Важный момент. Опцион может быть выдан и в «обратную сторону», меняя свою роль и предназначение в системе владельческого контроля и договоренностей между партнерами. В случае «обратного опциона» уже Основатель бизнеса берет на себя обязательство выкупить долю и выдает соответствующую безотзывную оферту участнику общества.

Когда это востребовано? Чаще всего в случаях, когда вы, как Основатель, хотите усилить компанию чьим-либо именем, являющимся неким символом или брендом в вашей отрасли.

В этих обстоятельствах опционом вы даете гарантии новому партнеру, что если что-то пойдет не так, то он сможет быстро и четко «спрыгнуть» на заранее оговоренных условиях.

В теории все выглядит гладко. Однако реализуя опционы для своих клиентов, приходится сталкиваться с некоторыми нюансами:  

1. Опцион на продажу акций.

Если механизм реализации опциона на продажу доли в ООО отработан и вызывает все меньше вопросов у нотариусов, то с опционом на акции сложнее. Опцион на акции, заключаемый между акционером и владельцем опциона, нигде не фиксируется и никем не удостоверяется (если только стороны сами не пожелают удостоверить его нотариально).

В том числе не фиксируется и у реестродержателя акций. Отсутствие отметки о наличии опциона лишает его главного полезного свойства — без такой отметки держатель опциона не сможет перевести владение акциями на себя без участия действующего акционера.

Последний сначала должен дать распоряжение регистратору о необходимости внести изменения в реестр. 

Возможным выходом для АО может стать выдача нотариальной доверенности от акционера Общества держателю опциона или его представителю на совершение всех необходимых для реализации опциона действий.

Это позволит владельцу опциона самостоятельно произвести все манипуляции по перерегистрации акций на себя, однако не гарантирует, что за время с момента выдачи опциона до его реализации акционер не продаст акции кому-то другому.

Да и доверенность можно отозвать в любой момент. 

2. Особенности нотариального оформления опциона на продажу доли в ООО

Изначально на практике приходилось сталкиваться с тем, что разные нотариусы оформляли опцион по-разному (разные требования к обязательным условиям, количеству оформляемых документов и т.д.). Это ставило под сомнение возможность прийти с таким опционом к другому нотариусу, у которого свой взгляд на оформление, что создавало риск получить отказ в реализации прав по опциону. 

В связи с этим нотариальная палата города Москвы выпустила методические рекомендации по оформлению опционов, которые могут быть взяты на вооружение при оформлении опциона с любым нотариусом. 

В рекомендациях подчеркнуто, что безотзывная оферта может либо включаться в соглашение об опционе, либо подписываться / удостоверяться отдельно от него. Таким образом, возможны разные варианты оформления опциона, что не должно влиять на его акцепт.

Других документов по оформлению опциона не составляется, и в любом из этих двух случаев оформления владелец опциона сможет обратиться к любому нотариусу за его реализацией.

Так, например, в деле №А70-3036/2017, описывается ситуация, когда владелец опциона смог осуществить оформление перехода к нему доли в ООО по условиям опциона, удостоверенного у нотариуса в другом регионе  

3. Условия опциона.  

Возникновение права реализовать опцион можно поставить в зависимость от наступления определенных условий, расширяющих возможности управленческого стимулирования и владельческого контроля: 

• достижение определенных показателей выручки и/или прибыли, после которых директор компании (держатель опциона) имеет право получить долю в ее уставном капитале; 
• недостижение определенных показателей выручки и/или прибыли, при которых у регионального руководителя «изымается» доля в обществе;
• прекращение трудовых отношений с ключевым сотрудником, участие которого в уставном капитале общества было мотивационной составляющей;
• инвестирование оговоренной в опционе денежной суммы в бизнес;  
• приобретение оборудования для компании и передача ей в пользование и т.д.

При этом важно: 

• заранее указать в опционе, как его владелец будет подтверждать нотариусу выполнение условий. Это могут быть налоговые декларации, балансы с отметками, квитанция о перечислении средств. В противном случае опцион реализовать не удастся. 
• условия не должны быть направлены на затруднение реализации опциона, как это произошло в уже упомянутом деле №А70-3036/2017. 

Согласно условиям опциона для удостоверения его акцепта владелец опциона должен был предоставить нотариусу внушительный пакет документов.

В частности, документы, подтверждающие правоспособность юридического лица, в том числе устав общества в действующей на момент акцепта редакции, согласия всех заинтересованных лиц, третьих лиц на совершение договора купли-продажи части доли в уставном капитале, документы, подтверждающие принадлежность продавцу отчуждаемой им части доли и ее оплаты, согласие супруги продавца.

Лицо, не являющееся директором или участником общества, подобные документы предоставить не сможет, если только сам участник, выдавший опцион, ему их не передаст. В этой связи суды пришли к выводу, что непредоставление таких документов владельцу опциона в вину поставлено быть не может, а, следовательно, не влечет недействительности акцепта безотзывной оферты. 

Лайфхак. Все перечисленные документы обычно запрашиваются нотариусом при оформлении оферты, поэтому в опционе целесообразно указать, что повторно они не предоставляются. 

4. Уступка права по опциону.

По общему правилу, уступка прав по опциону возможна, если иное не предусмотрено соглашением или не вытекает из его существа.п. 7 ст. 429.2 ГК РФ

Очевидно, что опционы на продажу доли в ООО тесно связаны с личностью лица, которое такой опцион получает.

Например, сотрудник компании, участвующий в ее деятельности и получивший опцион как способ мотивации — одно дело, а совершенно стороннее лицо, которому он этот опцион уступил — совсем другое.

Поэтому рекомендуем прорабатывать этот момент заранее, фиксируя запрет на уступку прав в тексте опциона.

5. Переход прав на долю к третьему лицу и опцион

Факт выдачи опциона в ЕГРЮЛ не отражается. То есть, ни сторонний нотариус, ни другой покупатель не увидят, что доля уже кому-то обещана. В каких-то случаях это даже хорошо.

Мы в целом не считаем этот момент критичным, но возможные риски учитывать необходимо и в дополнение к опциону всегда оформляем корпоративный договор, возлагающий на участника компании определенные обязанности, направленные на обеспечение возможности выданный им опцион реализовать. 

Факт наличия корпоративного договора, предусматривающего ограничения и условия отчуждения долей Общества, с ноября 2020 года отражается в ЕГРЮЛ.

В этом случае без предоставления корпоративного договора никакую сделку с долями нотариус удостоверять не будет.

Кроме того, не стоит пренебрегать проработкой ответственности сторон за нарушение условий опциона и оформленного в его поддержку корпоративного договора. Существенные штрафы дисциплинируют.  

6. Наследование доли и опцион.   

Опцион не позволяет установить запрет на передачу доли наследникам участника Общества (иным правопреемникам). В связи с чем возникает следующий вопрос: «Сохраняет ли опцион свою силу как обременение доли при ее переходе к наследникам».

На сегодняшний день нотариусы считают, что на будущих наследников обязанность акцепта опциона переходит вместе с долей. А для обеспечения возможности унаследовать права по опциону, в его условия прямо необходимо заложить условие об этом.  

«Прямой» и «обратный» опционы на долю в компании (ООО): что такое, чем различаются и в чём их польза для бизнеса

В российском корпоративном праве уже несколько лет как можно в полном соответствии с нормами законодательства оформлять так называемые «прямые» и «обратные» опционы на доли в ООО.

Эти сделки позволяют бизнес-партнёрам сделать трансфер доли в ООО быстрым и удобным, а также нивелировать значительное количество юридических и экономических рисков.

Последнее время опционы всё чаще используются при структурировании партнёрских отношений, инвестиционных и M&A сделок.

Прямой опцион — это опцион, по которому его держатель (часто потенциальный инвестор, участник M&A-сделки или ключевой сотрудник компании) получает право приобрести (возмездно или безвозмездно) долю в компании (ООО) при наступлении тех или иных зафиксированных в опционе условий.

С помощью этого опциона тот, у кого доли не было, приобретает её, или тот, у кого доля была, увеличивает её размер.

 Прямой опцион связан с поощрением держателя опциона, держатель опциона в этом случае получает долю (увеличивает её размер) за какой-то позитивный вклад (в обмен на труд, деньги или иные активы).

Обратный опцион — это опцион, по которому его держатель (часто основатель компании или участник M&A-сделки) получает право приобрести (возмездно или безвозмездно) у бизнес-партнёра (инвестора, сооснователя или другого участника M&A-сделки) долю в компании (ООО) при наступлении тех или иных зафиксированных в опционе условий.

С помощью этого опциона тот, у кого доля была, теряет её, или тот, у кого доля была, уменьшает её размер.

 Обратный опцион связан с «наказанием» инициатора опциона, инициатор опциона в этом случае теряет долю (уменьшает её размер) в связи с невыполнением той или иной бизнес-задачи (не выполнил KPI, не перечислил инвестиции) или нарушением того или иного обязательства (заверения).

Использование прямых и обратных опционов очень полезно в сделках M&A. Как правило, опционы в таких сделках обеспечивают гибкость сделки (трансфера долей), достоверность заверений (гарантий), полученных сторонами друг от друга в рамках переговоров, а также надлежащее исполнение участниками сделки тех или иных обязательств. 

Использование терминов «прямой» и «обратный» здесь связано с направлением трансфера доли, то есть связано с экономическим смыслом опциона. Прямой опцион — поощрение, обратный опцион — наказание или восстановление статуса-кво.

Использование терминов «позитивный» опцион или «негативный» опцион вряд ли является удачным, поскольку негативный опцион имеет негативный эффект только для одной стороны, а в целом (для компании и другой стороны) он является позитивным.

Поэтому термины «прямой» и «обратный» представляются наиболее оптимальными. 

И прямой, и обратный опцион, по сути, представляют собой «классический» колл-опцион, по которому одна из сторон опциона имеет право приобрести актив (в данном случае долю в уставном капитале ООО).

При этом, может показаться, что обратный опцион схож с так называемым пут-опционом, но это не так, ибо пут-опцион даёт его держателю право продать актив, а не право приобрести его, как в случае с обратным опционом.

Структурировать пут-опцион (опцион, предусматривающий право продать актив) на долю в ООО также возможно по российскому праву (для этого инициатор опциона выставляет оферту, по которой выражает намерение приобрести долю на определённых условиях, а держатель опциона с помощью визита к нотариусу и оформления у него акцепта такой оферты отчуждает долю на указанных условиях). Правда практика с пут-опционами на доли в ООО в России пока не является распространённой, чаще всего на практике структурируются опционы на право купить, а не на право продать долю в ООО.

Прямой опцион на долю в ООО используется гораздо более часто, это классическая история, позволяющая, к примеру, ключевым сотрудникам приобретать доли в ООО при достижении KPI.

Обратный опцион же используется в целях обеспечения соблюдения инвестором принятых на себя финансовых обязательств (финансовой дисциплины), выполнения бизнес-партнёром принятых на себя задач по выполнению тех или иных KPI или обеспечения предоставленных бизнес-партнёром заверений (гарантий).

К примеру, с помощью «обратного» опциона можно забрать у инвестора долю в компании в случае, если он прекратил перечислять положенные инвестиционные транши, или забрать долю у бизнес-партнёра, если он не выполнил задачи (KPI), выполнение которых и обуславливало, собственно, его участие в компании.

Таким образом, обратный опцион служит снижению различных рисков, в том числе, рисков возникновения в компании кассового разрыва (когда внезапно инвестор прекращает перечислять инвестиционные транши), рисков, связанных с участием в компании бизнес-партнёра, который оказался некомпетентным в сфере принятых на себя бизнес-задач и так далее.

Удобство опциона состоит в том, что трансфер доли в компании в случае наступления ситуации «X» осуществляется быстро и без участия лица, выдавшего опцион. Конечно, при оформлении опциона нужно участие обоих участников сделки, но после этого опцион продолжает жить своей жизнью без участия его инициатора. 

Конечно, есть определённые сложности, связанные с оформлением и реализацией опциона — они связаны с тем, что условие, запускающее опцион (трансфер доли), должно быть прописано в опционе юридически корректно и таким образом, чтобы его возникновение можно было подтвердить перед нотариусом без запроса доказательств, получение которых невозможно, либо противоречит положениям закона, либо зависит от воли (желания или нежелания) третьих лиц. Так, например, банк обязан выдать генеральному директору компании выписку по расчётному счёту (это корректный способ формирования доказательства наступления условия «X»), но, например, банк не может выдать банковскую выписку по счёту лицу, не имеющему на это соответствующих полномочий (к примеру, директору по продажам, не имеющему соответствующей доверенности), или компания-конкурент не обязана предоставить третьим лицам сведения о количестве своих клиентов (это некорректные способы формирования доказательств наступления условия «X»).

Реализация как «прямого», так и «обратного» опциона на долю в компании регулируется статьей 429.2 Гражданского кодекса РФ и статьёй 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Помимо законодательных норм существуют и нотариальные разъяснения относительно особенностей структурирования опционов с долями в ООО, а также статьи, раскрывающие наиболее значимые аспекты оформления и реализации опционов. 

Прямой и обратный опционы в российской юрисдикции можно также использовать при структурировании международных кейсов.

Например, материнская российская компания решает начать экспансию на новом зарубежном рынке и назначает своего сотрудника возглавить это направление, обещая ему долю в соответствующей зарубежной дочерней компании (создаваемой на целевом рынке или целевой юрисдикции) при достижении им определенных KPI.

Для этого сотруднику выдаётся прямой опцион на долю в зарубежной дочерней компании.

Но если к моменту реализации такого опциона зарубежная компания не будет соответствовать определённым критериям (например, ей не будут переданы долгосрочные лицензии или исключительное право на реализуемый на зарубежном рынке продукт) — то есть будет «пустышкой» (чисто операционной компанией), то к моменту реализации такой опцион скорее всего не будет иметь ценности для сотрудника. Для того, чтобы исключить такую ситуацию сотруднику может быть выдан второй (по сути, обратный) опцион на долю в материнской компании, который сработает если зарубежная компания к моменту реализации первого опциона не будет соответствовать заданным критериям. Конечно, опцион нужно защищать корпоративным соглашением, чтобы к моменту его реализации компания не оказалась пустышкой и имелась реальная возможность осуществить трансфер доли.

• Тому, как защитить опцион с помощью корпоративного договора будет посвящена одна из следующих моих статей.
• С уважением, Евгений Рябов, предприниматель, инвестиционный и корпоративный юрист, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры» 
• email: [email protected]
• +7 (987) 207 73 80
• Telegram t.me/eriabov

«Иметь опцион гораздо лучше, чем не иметь»: как оформить право на долю в стартапе | Rusbase

Евгений Рябов, бизнес-юрист по договорам и корпоративным вопросам, экс-резидент бизнес-инкубатора казанского IT-парка и акселератора ФРИИ, рассказывает об особенностях оформления опциона на долю в стартапе по российскому праву.

«Иметь опцион гораздо лучше, чем не иметь»: как оформить право на долю в стартапе Виктория Кравченко

Современных предпринимателей и инвесторов уже не удивишь историями о том, как крутые зарубежные стартапы и состоявшиеся компании выделяют крупные доли в бизнесе для реализации опционных программ с целью повышения мотивации своих сотрудников.

Опционные программы мотивации стали популярными за рубежом в связи с высокой текучкой ценных кадров и развитостью зарубежного законодательства в части регулирования опционов.

Наиболее известными компаниями, пошедшими по пути мотивации сотрудников опционами, стали Oracle и Apple.

Российскому обывателю также не стоит ходить далеко за примерами. По словам известных в российской стартаперской среде предпринимателей – Айнура Абдулнасырова, основателя компании Lingualeo, и Грачика Аджамяна, основателя сервисов «Будист» и Wakie – сотрудники основанных ими компаний владеют опционами, хоть и выданы они были в соответствии с зарубежным законодательством.

Наша страна долго шла к легализации опционов. Только 1 июня 2015 года российские власти дали «зелёный свет» опционам и внесли соответствующие статьи о них в Гражданский кодекс РФ. Этим сразу же поспешили воспользоваться некоторые российские стартапы. Например, экс-резидент акселератора ФРИИ стартап advoclick.ru (статью об этом можно почитать здесь).

Однако процесс оформления и реализации опционов в российских условиях имеет некоторые юридические тонкости, которые обязательно нужно учитывать.

Поскольку абсолютное большинство стартапов в России созданы в форме обществ с ограниченной ответственностью, рассмотрим кейсы применительно к опционам на долю/часть доли в уставном капитале ООО (в целях удобства доля/часть доли в уставном капитале ООО далее будет именоваться «долей в ООО» или «долей в компании»).

Подводный камень № 1: преимущественное право покупки доли в ООО участниками (учредителями) компании

В случае оформления опциона, по которому доля в ООО подлежит продаже инициатором опциона его держателю (как правило, по заранее определённой и очень выгодной цене), существует риск того, что такая доля просто не дойдёт до держателя опциона и будет приобретена в преимущественном порядке другими участниками ООО.

Такая ситуация возможна, когда на момент реализации опциона в составе ООО есть два и более участников.

Закон устанавливает здесь чёткое правило: в случае продажи одним участником ООО своей доли в компании третьему лицу, другие участники ООО имеют преимущественное право покупки такой доли по предложенной третьему лицу цене.

Есть 3 способа устранения данного юридического риска

Способ № 1

При оформлении опциона предусматриваем, что доля в ООО переходит к держателю опциона безвозмездно. При безвозмездном отчуждении доли преимущественное право покупки доли не работает.

Да, конечно, здесь вылезает несколько налоговых вопросов, связанных с перекладыванием обязанности по уплате НДФЛ с отчуждателя доли на её получателя, а также некоторой неопределённостью со стоимостью доли и определением размера НДФЛ. Но эти вопросы не столь критичны и, если есть заинтересованность в приобретении доли, не играют такой уж важной роли.

Способ № 2

В опционе предусматриваем, что доля в ООО передаётся держателю опциона по частям несколькими траншами. В рамках первого транша часть доли передаём безвозмездно. 

После этого держатель опциона становится полноправным участником ООО, что полностью снимает юридические риски, связанные с преимущественным правом приобретения доли другими участниками ООО. Ведь в случае, если доля в ООО продаётся одним участником другому, то преимущественное право покупки такой доли у других участников ООО не возникает. 

Способ № 3

Вместе с выдачей опциона заключаем специальное (квазикорпоративное) соглашение с участниками ООО, в соответствии с которым последние обязуются не реализовывать преимущественное право покупки отчуждаемой по такому опциону доли. Естественно, за нарушение этого обязательства фиксируем жёсткую санкцию, дабы неповадно было.

Здесь, правда, существует риск того, что на момент реализации опциона в составе ООО могут оказаться новые участники, которые не подписывали такое соглашение, и которые могут реализовать своё преимущественное право покупки продаваемой по опциону доли в ООО. В этом случае можно в том же соглашении предусмотреть условия, по которым вероятность появления в ООО новых участников будет сведена к минимуму. С точки зрения реализации таких условий, этот способ снятия указанных юридических рисков небезупречен.

Поэтому на текущем уровне развития российского законодательства и правоприменительной практики первые два способа наиболее предпочтительны для устранения указанных юридических рисков.

Подводный камень № 2: невозможность реализации опциона на долю в ООО при:

• наличии (возникновении) в уставе ООО запрещающих такую сделку положений;
• наличии (совершении) сделок, в результате которых доля либо погашается, либо переходит третьему лицу;
• наличии (возникновении) корпоративных или квазикорпоративных соглашений, препятствующих передаче доли по опциону.

Устранить указанный юридический риск можно следующим образом:

• Шаг 1: В опционе прописываем, что на момент его выдачи отсутствуют вышеуказанные обстоятельства – это называется «заверения об обстоятельствах»;
• Шаг 2: Устанавливаем жёсткую ответственность за нарушение таких заверений;
• Шаг 3: Плюсуем к этому заключение специального (квазикорпоративного) соглашения, в соответствии с которым ни один из участников ООО не вправе предпринимать действий (бездействий), направленных на возникновение вышеуказанных ситуаций.

Иметь опцион гораздо лучше, чем не иметь

В завершение статьи хочу отметить следующее. 

В России уже начинает формироваться положительная судебная практика по применению опционов. Данное обстоятельство делает ещё более справедливым тезис о том, что иметь опцион на руках гораздо лучше, чем не иметь его. 

1. Во-первых, документальное оформление договорённостей всегда надёжнее «джентельменских соглашений».
2. Во-вторых, договариваться о правилах игры всегда лучше заранее.
3. В-третьих, процедура перехода доли в ООО от одного лица к другому жёстко регламентирована законодательством, а использование опциона позволяет сделать этот переход довольно быстрым в соответствии с установленной процедурой.

Материалы по теме:

Uber выплатит $20 млн властям США из-за обмана водителей

ФАС нашла «разрушение основ патриотизма» в рекламе «Ревизорро»

Роскомнадзор начал блокировку «пиратской» серии «Шерлока» спустя 3 дня после утечки

ФРИИ отсудил у проекта краснодарского предпринимателя Бориса Мальцева 437 тысяч рублей

Volkswagen выплатит $4,3 млрд властям США по делу о дизельгейте

Американская семья подала в суд на Apple из-за гибели дочери

Опцион на покупку или продажу доли ООО

Соглашение о предоставлении опциона представляет собой экономический инструмент, позволяющий сторонам обязать друга обязательством по заключению отложенного договора, при этом оставляя возможность урегулировать конкретные условия в период до акцептования оферты. Специфика опциона на долю в ООО в том, что он удостоверяется у нотариуса, исходя из того, что сделки по отчуждению долей согласно закону оформляются в нотариальной форме.

Что такое опцион и опционный договор

Опцион — это соглашение, исполнение которого определяется одной стороной: держателем опциона.  Он имеет право заключить договор в сроки на условиях, оговоренных в соглашении, или не использовать это право, исходя из собственных интересов. Если основной договор по закону или соглашению между сторонами должен быть нотариально удостоверен, то и опцион тоже удостоверяет нотариус.

Сторона, предоставившая опцион, совершает безотзывную оферту и ожидает ее акцепта. За риски оферент получает плату в виде опционной премии, которая по общему правилу не входит в цену договора.

Если держатель не воспользовался своим правом путем акцепта оферты, премия не возвращается. Если закончился срок действия опциона — он прекращается, независимо от того реализовано право акцептанта или нет.

Согласно закону, он действителен в течение года, если стороны не определили иное в договоре.

Гражданским кодексом предусмотрено две правовые конструкции для таких сделок:

• Опцион на заключение договора — соглашение с конкретно определенными  условиями, которое вступает в силу при акцепте оферты держателем опциона. 
• Опционный договор — это предоставление права акцептанту предоставить требование об исполнении  обязательства. 

В первом случае, акцептант, зная все условия основного договора, принимает решение об акцепте, исходя из рыночной конъюнктуры. Аналогично, опционный договор позволяет держателю опциона потребовать исполнения обязательства оферентом (например, передать долю ООО), либо не требовать этого, в зависимости от сложившихся на текущий момент обстоятельств. 

Договор опциона доли в ООО

Сделка, направленная на продажу доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена посредством:

1. нотариального удостоверения безотзывной оферты и акцепта;
2. нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора.

Таким образом, опцион купли продажи доли в ООО в любой форме требует участия нотариуса. При совершении нотариальных действий, он проверяет:

• принадлежность доли участнику, ее полную оплату;
• наличие требования в Уставе ООО о согласии всех участников на продажу доли третьим лицам;
• соблюдение права преимущественной покупки доли членами общества или им самим, если это предусмотрено Уставом;
• согласие супруга на продажу, если доля является совместно нажитым имуществом;
• наличие договора об осуществлении прав участников;
• наступление определенных опционом условий.

Документы, из которых может быть получена перечисленная информация, представляют стороны договора. Применительно к сделкам по отчуждению долей общества с ограниченной ответственностью, можно выделить два вида соглашений:

1. Опцион на покупку доли в ООО (Call option) —это право стороны договора купли-продажи по истечении определенного срока или при наступлении определенных обстоятельств, выполнении условий приобрести принадлежащую другой стороне долю участия в ООО. Акцептантом является покупатель, который акцептует оферту продавца доли.
2. Опцион на продажу доли в ООО (Put option) — в это случае оферентом выступает покупатель, а потенциальный продавец — акцептантом. Если последний заявит о своем желании продать долю, основной договор считается заключенным и приобретатель обязан ее выкупить.

Поскольку договор купли-продажи доли в ООО по закону заключается в форме единого подписанного сторонами документа, к опциону достаточно приложить оферту в виде 2-х экземпляров будущего договора со своей подписью. Тогда акцепт может быть совершен посредством возвращения одного из них, подписанного держателем опциона.

Правила оформление соглашения 

Опцион должен содержать все существенные условия основного договора, либо последний присоединяется к опциону в виде приложения. К ним по общему правилу относятся следующие элементы:

• Предмет договора — если это договор опциона на покупку доли в ООО, то она должна быть четко определена, либо в соглашении должен быть описан механизм ее определения на момент акцепта.
• Цена сделки — это может твердо установленная сумма или формула, по которой будет произведен расчет стоимости доли на момент совершения акцепта.
• Срок действия опциона — он может условным, например, акцептант вправе реализовать свое право в течение 30 дней после наступления определенных условий, но не позднее чем через 60 дней.
• Размер опционной премии — она обеспечивает риски оферента, и не возвращается при отсутствии акцепта. В связи с этим правомерно говорить о покупке опциона.
• Условие, при наступлении которого может быть акцептована оферта. 

Свидетельства выполнения условия, наступления обстоятельств, предусмотренных опционом на долю ООО, нотариусу должны представить стороны договора. Это не всегда может сделать сторона, удостоверяющая акцепт, в силу отсутствия у нее документов ООО.

Поэтому в опционе должно быть четко прописано положение, кто и каким образом обязан представить нотариусу письменные доказательства.

На практике в качестве таковых выступают подписанные обеими сторонами документы о выполнении условий (наступлении обстоятельств), судебные решения о подтверждении фактов, экспертные заключения.

Рекомендуемый образец договора опциона на долю в ООО можно скачать здесь. 

Гарантии опциона на приобретение доли в ООО

Особенность опционных сделок в том, что оферта и акцепт разделены значительным временным промежутком. Поэтому целесообразно предусмотреть в соглашении дополнительные положения, гарантирующие выполнение обязательств:

1. информирование сторон о наступлении события (выполнении условия);
2. обязательство продавца доли не закладывать ее, не продавать третьим лицам в период действия опциона;
3. обязанность предоставить на момент акцепта все необходимые для продажи доли согласия (участников общества, супруга).

За нарушение условий договора могут быть предусмотрены штрафные санкции, неустойка, вплоть до права акцептанта расторгнуть договор опциона в отношении доли в ООО и потребовать возмещения убытков. В случае ее продажи до истечения срока акцептования третьим лицам, держатель опциона вправе требовать признания сделки недействительной.

Нотариальные действия Тарифы, взыскиваемые нотариусом, за совершение нотариальных действий Плата за услуги правового и технического характера Примечания ДОГОВОРЫ С НЕДВИЖИМЫМ ИМУЩЕСТВОМСЕМЕЙНО-ПРАВОВЫЕ ДОГОВОРЫКОРПОРАТИВНО-ПРАВОВЫЕ ДОГОВОРЫПРОЧИЕ ДОГОВОРЫДОВЕРЕННОСТИЗАВЕЩАНИЯПРОЧИЕ ОДНОСТОРОННИЕ СДЕЛКИ, ВОЛЕИЗЪЯВЛЕНИЯОФОРМЛЕНИЕ НАСЛЕДСТВЕННЫХ ПРАВМЕРЫ ПО ОХРАНЕ НАСЛЕДСТВА И УПРАВЛЕНИЮ ИМСВИДЕТЕЛЬСТВА О ПРАВЕ НА НАСЛЕДСТВО по закону и по завещанию* СВИДЕТЕЛЬСТВА О ПРАВЕ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОЛЮ В ОБЩЕМ ИМУЩЕСТВЕ СУПРУГОВРЕЕСТР УВЕДОМЛЕНИЙ О ЗАЛОГЕ ДВИЖИМОГО ИМУЩЕСТВАПРОЧИЕ НОТАРИАЛЬНЫЕ ДЕЙСТВИЯ

кроме договоров с морскими, речными, воздушными судами, семейно-правовых договоров, соглашений о разделе наследственного имущества)
10.  Удостоверение соглашений (договоров): — о предоставлении опциона на заключение договора; — опционного договора; -договора инвестиционного товарищества -соглашения об управлении хозяйственным партнерством;	пп 4 и 5 п.1 ст.334.24 НК 0,5% суммы договора, но не менее 300руб, и не более 20 000руб. или 500 руб. (если договор не подлежит оценке)	38 000,00
При удостоверении доверенности от нескольких, представляемых нотариальный тариф исчисляется как за удостоверение каждым из них доверенности
За розыск и за отметку на завещании плата за УПТХ не взимается.
Плата за УПТХ взимается за каждый объект имущества независимо от количества наследников. Под объектом, имеется ввиду отдельная единица наследственного имущества (Например, дом, квартира, доля в праве собственности, доля в УК ООО, ценные бумаги, хранящиеся на брокерских счетах, счетах ДЕПО и т.п.). Несколько вкладов и/или счетов в одном банке, а также несколько акций одного АО принимаются за один объект. УПТХ включают подготовку и направление запросов на розыск (в банки, ПИФы и др. организации и учреждения с указанными ограничениями).
Количество объектов в свидетельстве не влияет на размер платы за УПТХ.

В нотариальной конторе Елены Александровны Белоотченко (Коммунарка, Новая Москва) можно получить подробную консультацию по всем вопросам, связанным с опционами, удостоверить соглашение, оферту и акцепт на заключение договора купли-продажи доли ООО.